То, как пойдет судебный процесс, зависит от множества факторов, на часть из которых вы не в силах повлиять (например, на личность судьи, загруженность суда или введение ограничений из-за коронавируса). Но в вашей власти написать грамотное исковое заявление, из которого судья сможет быстро уловить суть, понять вашу позицию. И, возможно, даже некоторые моменты лягут в основу будущего решения.

Не существует каких-то норм и канонов, как правильно писать исковое заявление, сколько в нем должно быть страниц и т. д. Нет никаких стандартов или нормативов слишком короткого или, наоборот, слишком длинного иска. Содержание иска должно быть по делу, «лить воду», как в курсовой работе, не нужно. Не стоит гнаться за объемом, но и «выкидывать» важные факты тоже не следует.

Исковое заявление должно отражать суть спора (фактические обстоятельства дела), правовые основания вашей позиции, дополнительные аргументы, если они есть, анализ судебной практики и может включать в себя какие-то ходатайства, если они есть (например, о восстановлении пропущенного срока, освобождении от уплаты госпошлины или истребовании каких-то доказательств). Если вы взыскиваете какие-то суммы, то необходимо представить расчет, включив его в сам иск. Расчет процентов можно сделать с помощью многочисленных калькуляторов в Интернете – они учитывают все изменения процентных ставок и принимаются судами.

Далее указывается цена иска. Это делается только в том случае, если иск у вас «денежный». То есть если вы взыскиваете с вашего оппонента денежные суммы, то цена у иска будет. Если иск у вас, например, о выселении, то его оценивать не нужно.

От цены иска зависит размер госпошлины. Если иск не подлежит оценке, то указывается фиксированная госпошлина за такой вид требований.

Госпошлина указывается под ценой иска. Если иск не подлежит оценке, указать следует только госпошлину.

Теперь поговорим более подробно о цене иска. Иски бывают двух видов: подлежащие оценке и не подлежащие оценке. В первом случае размер госпошлины меняется в зависимости от суммы требований, во втором – стоимость фиксированная.

В цену иска входят основное требование и проценты/неустойка. Например, вы хотите взыскать долг в размере 80 000 рублей. В этом случае госпошлина составит 2600 рублей. Если вы хотите взыскать дополнительно проценты, то к сумме 80 000 рублей прибавляется сумма процентов и госпошлина также увеличивается.

Что важно знать о госпошлине? Иногда, особенно часто это встречается в спорах, рассматривающихся в арбитражных судах, стороны, желая сэкономить на госпошлине, заявляют лишь часть исковых требований, а затем, уже во время процесса, увеличивают требования в надежде на то, что судья не заставит доплачивать госпошлину. Но если несколько лет тому назад это работало практически безотказно, то сейчас судебная практика неоднозначна – иногда схема срабатывает, а иногда судья воспринимает действия стороны как недобросовестные. Поэтому лучше иметь это в виду заранее. Впрочем, если у заявителя все равно нет денег на оплату госпошлины в полном объеме, то вариантов нет – пробуйте.

При изложении обстоятельств дела не нужно писать слишком много лишней информации или вообще все, что вам известно об участниках процесса. Нужна суть.

Например: «02» марта 2020 г. между… (далее – истец) и… (далее – ответчик) был заключен договор… (здесь можно указать Приложение № 3 и в качестве третьего приложения добавить к иску сам договор).

Предметом договора являлось…

Истцом были исполнены обязательства по договору, что подтверждается… (Приложение № 4).

Писать иск можно по-разному. Кто-то пишет сразу и обстоятельства спора, и тут же ссылается на нарушенные нормативные акты вперемешку с судебной практикой. Я делаю иначе: сначала последовательно излагаю обстоятельства дела и лишь затем перехожу к нормативу. Далее отдельным блоком указываю судебную практику и дополнительные аргументы в пользу своей позиции, если они есть (сюда, например, можно отнести аналогию права или аналогию закона, если используете их).

Между правовым обоснованием требований и судебной практикой, если иск оцениваемый, необходимо представить подробный расчет с расшифровкой того, что и откуда вы берете. Рассчитать проценты можно на любом онлайн-калькуляторе, а таблицу с получившимся результатом просто вставить в иск.

Если иск неоцениваемый, но вы просите в исковых требованиях в том числе взыскать судебные расходы, в расчет можно включить и их.

Иногда, еще на этапе подачи иска, возникает необходимость заявить какие-то ходатайства: например, об истребовании доказательств. Ходатайство можно включить в сам иск. Но эта часть иска необязательна, ею можно пользоваться по необходимости.

Возвращаясь к удобству восприятия написанного, не пренебрегайте оформлением: выравнивайте текст по ширине, разбивайте текст на небольшие абзацы, при необходимости добавляйте отступы между ними – делайте документ читабельным.

Функции ворда к вашим услугам – важное можно выделять курсивом, полужирным шрифтом, использовать подчеркивание, увеличивать размер шрифта. Все это не возбраняется, если уместно и в меру.

Надлежащее оформление процессуальных документов важно не только для судьи – это еще и уважение к оппонентам. Очень тяжело читать иск или отзыв, в котором текст прыгает во все стороны или идет сплошным полотном, от которого уже на четвертой строчке начинают болеть глаза.

Итак, структура работающего иска.

1. Что, где, когда, между кем: даты, участники, что случилось.

2. Ссылки на документы, на которых вы основываете требования (договор, решение суда, акты и т. д.).

3. Что предпринималось для исправления ситуации.

4. Если законом прямо предусмотрен досудебный порядок, укажите, что данный порядок соблюден. Лучше это выделить, чтобы информация не затерялась: если судья решит, что досудебный порядок не соблюден, иск будет оставлен без движения.

5. Если документы, которые должны стать основой иска, по каким-то причинам отсутствуют, укажите, что они утеряны, утрачены и т. д.

1. Ссылайтесь на нормативные акты всех уровней: подзаконные акты, законы субъектов Федерации, федеральные законы и т. д.

2. Не мешайте в кучу материальное и процессуальное право.

3. Не нужно «накидывать» в иск все, что вы нашли по этому вопросу. Все зависит от обстоятельств и вида спора: в гражданском процессе будет излишним ссылаться на статью, устанавливающую право на обращение в суд, а вот в административном судопроизводстве все же стоит указать, что человек вправе обжаловать неправомерные действия должностных лиц как во внесудебном, так и в судебном порядке.

4. Решая вопрос, упоминайте в иске тот или иной закон, смотрите не на то, сколько времени он действует, а на практику его применения: насколько она противоречива и есть ли она в принципе.

5. Не переписывайте законы огромными кусками по шесть-семь строк. Опускайте излишний канцелярит, переформулируйте норматив так, чтобы оставить только суть.

6. Используйте разные вводные слова, не останавливайтесь на чем-то одном, повторяя это предложение за предложением. «Согласно…», «На основании…», «В соответствии…», «Ввиду того…», «Статья… предусматривает…» и т. д.

7. После ссылки на норматив далее полужирным шрифтом можно указать, что «ответчик нарушил данную норму, сделав (или, наоборот, не сделав) то-то».

1. Укажите сумму, исходя из которой вы производите расчет.

2. Укажите процентную ставку, которую вы применяете, и уточните, почему именно ее: это статья 395 ГК РФ, или процентная ставка по договору, или что-то еще.

3. Если согласно договору неустойка ограничивается, например не более 10 % от суммы основной задолженности, отразите это в расчете.

4. Четко отметьте период, за который считаете неустойку, и покажите, с какого момента этот период начинается: если это претензия – то дата, с которой требования должны быть удовлетворены; если неосновательное обогащение – то ссылка на норматив, указывающий на то, что неустойка начисляется с момента образования задолженности, и т. д.

5. Чем больше расчет и количество сумм, задействованных в нем, тем сложнее для судьи. Судья должен перепроверять расчеты, поэтому максимально упростите задачу – используйте онлайн-калькуляторы. Если расчет получается многостраничный, лучше приложить его отдельным файлом, а не включать в сам иск.

В арбитраже часто встречаются споры, задолженности по которым проистекают из огромного количества платежных поручений, измеряемого сотнями, а период задолженности может быть и год, и два, и почти три. В таких случаях не надо пробовать считать неустойку в Excel – слишком сложная схема: нужно просчитывать количество дней просрочки для каждого платежного поручения отдельно, рассчитывать формулу, по которой будут учтены все ключевые ставки Центрального банка РФ, действовавшие в период просрочки, а с учетом разных сумм и разных периодов составить такую формулу на несколько сотен платежек будет очень непросто. И даже если вы все это сделаете, нет никакой уверенности, что судья не отправит вас за уточнениями по этому расчету – сам он в дебрях ваших вычислений разбираться не станет.

Онлайн-калькуляторы в данном случае хоть и долгая история, требующая много времени на ввод данных, но в итоге обеспечат наиболее прозрачный расчет, который судья примет гораздо охотнее.

1. Используйте любую подходящую судебную практику вне зависимости от уровня суда – от мирового до Верховного.

2. Пленумы Верховного суда РФ прекрасно подходят для использования, пленумы ранее существовавшего Высшего арбитражного суда РФ – тоже, если не были отменены специальным документом.

3. Обзоры судебной практики судов разных уровней: не упускайте возможность воспользоваться результатами систематизации сотрудников судов.

4. Как и в случае с нормативной базой, судебные решения не нужно переписывать большими частями. Берите главное.

5. Дополнительные аргументы есть не всегда.

1. Сомневаетесь в том, как правильно написать исковые требования? Обратитесь к судебной практике, резолютивная часть решений поможет найти верные формулировки.

2. Одно требование – один пункт. При наличии нескольких исковых требований не следует излагать все в одном предложении.

3. В исковых требованиях должны быть только исковые требования. Мой оппонент предъявил встречный иск, а в просительной части попросил лишь освободить его доверителя от государственной пошлины, забыв о самих требованиях.

Судебные расходы. Судебные расходы можно сразу включить в иск, а можно взыскать после вынесения решения. Первый вариант хорош тем, что не придется идти на еще одно заседание, но он не подходит, когда почти сразу понятно, что вне зависимости от вынесенного решения будет обжалование. В этом случае расходы неизбежно возрастут, и придется их взыскивать дополнительно. А если выиграет другая сторона, то все еще больше запутается.

Чаще всего сразу понятно, будет обжалование или нет. Но предугадать на 100 процентов невозможно, поэтому нужно смотреть по обстоятельствам.

Как правило, в судебные расходы заявляют оплату услуг представителей, стоимость экспертизы или транспортные расходы. Однако сюда также можно отнести расходы на нотариуса (правда, с оформленными доверенностями не все просто – есть судебная практика, где судьи указывают на то, что доверенность должна быть выдана для представления интересов по конкретному судебному делу), почтовые расходы. Но смысл в этом есть, только если эти суммы действительно существенны (например, было много сторон, много отправок документов, большой объем заверяемых у нотариуса доказательств).

Если вы – ответчик. Я представляла интересы и истцов, и ответчиков, поэтому с уверенностью могу сказать: худшее, что может сделать ответчик, – это не участвовать в процессе или участвовать в нем спустя рукава.

Для начала – не путайтесь в терминологии. В гражданском процессе подается возражение на иск, в арбитражном – отзыв. Хотя по своей сути это одно и то же.

На этапе, когда требуется представить возражение или отзыв, исковое заявление уже принято к производству, поэтому под «шапкой» документа нужно также указать номер дела, фамилию и инициалы судьи.

Начать следует с того, что «В производстве … суда находится дело по иску … к … О взыскании задолженности (например)».

Далее нужно указать, что исковые требования вы не признаете, с доводами истца, указанными в исковом заявлении, не согласны. Затем четко, по пунктам, распишите основания, по которым вы, собственно говоря, не согласны с предъявленным иском, со ссылкой на нормы закона, подтверждающие вашу позицию. Как и в случае с иском, судебная практика также будет весьма полезна.

Помимо изложения доводов и своего видения ситуации нужно помнить следующее.

1. Пишите по существу предъявленного иска, на каждый аргумент истца должен быть приведен контраргумент.

2. Если что-то вы не можете опровергнуть сразу, до заседания вам нужно найти способ или лазейку в законе, как это сделать.

3. Если оспариваете заявленные истцом суммы, вы должны представить свою версию расчета.

4. Если считаете, что представленные истцом документы, на которых основывается иск, подложные, заявите об этом и ходатайствуйте о проведении экспертизы.

5. Вы можете не признать исковые требования, признать их частично или полностью. С признанием иска полностью все просто. В случае частичного признания иска укажите, почему признаете одну часть и не признаете другую, а в просительной части укажите, в какой части вы просите исковые требования удовлетворить, а в какой – отказать.

6. Рассмотрите для себя возможность заключения мирового соглашения.

Главное, что нужно помнить, когда решаете, что приложить к исковому заявлению, – это то, что лишних документов не бывает. Разумеется, как и к любому правилу, к этому тоже нужно подходить без фанатизма. Не стоит прикладывать абсолютно все документы, которые у вас есть от начала времен. Следует адекватно оценить их относимость к делу.

Есть перечень документов, которые нужно приложить в любом случае, этот список можно найти в процессуальных кодексах. Разумеется, там не перечисляются конкретные наименования необходимых бумаг. И если, например, с документами, подтверждающими оплату госпошлины (если заявитель от нее освобожден, об этом следует обязательно указать в иске так, чтобы судья сразу заметил) или отправку иска участвующим в деле лицам, все достаточно очевидно, то какие документы будут подтверждать заявленные требования, предстоит решить заявителю.

Если спор вытекает из договора – тут все понятно: в первую очередь нужно приложить сам договор с приложениями и дополнительными соглашениями, если они есть. Если вы указываете, что производились какие-то платежи, приложите платежные поручения, чеки и т. д. Сюда же можно отнести подписанные акты к договору. Если акт подписан одной стороной, то в самом иске следует указать причину, а к иску приложить квитанцию, подтверждающую направление такого акта вашему оппоненту с сопроводительным письмом с просьбой провести подписание документов (а в качестве дополнительного аргумента приведите норму закона и судебную практику, в которых сказано об уклонении от подписания акта).

В случае, если спор с компанией рассматривается в суде общей юрисдикции, будет нелишним приложить выписку на эту компанию из ЕГРЮЛ. Выписка действует в течение 30 дней, распечатать ее можно на сайте налоговой службы через раздел «Проверь себя и контрагента» – именно в таком виде суд ее примет, никаких дополнительных печатей на ней не нужно.

Если спор рассматривается в арбитражном суде, а документы направляются через систему «Мой арбитр», то выписку можно не прикладывать, система «подтягивает» такие выписки на всех участвующих в деле юридических лиц самостоятельно. По идее, то же самое происходит и с индивидуальными предпринимателями, но здесь лучше перестраховаться. По одному из моих дел выписка по ИП автоматически не прикрепилась, и судья оставила иск без движения, затребовав эту выписку отдельно.

Документы, которые следует приложить к иску, безусловно, зависят от обстоятельств спора. Если спор, например, о разделе совместно нажитого имущества, то следует приложить свидетельство о заключении брака и свидетельство о расторжении брака, если имущество делится после расторжения брака. Или решение суда о расторжении брака, если свидетельство еще не получено, но иск о разделе имущества уже подан. Если спор об алиментах – свидетельство о рождении ребенка, если брак заключался – свидетельство о его заключении, а если расторгался – свидетельство о расторжении брака.

Комплект документов ответчику (и другим участникам дела) вы направляете сами – это правило действует теперь не только в арбитражном, но и в гражданском процессе. В суд вы предъявляете только квитанцию об отправке с описью вложения.

Если законом для конкретного спора предусмотрен досудебный порядок урегулирования, необходимо приложить заявление или претензию, которые подавались. Если был дан ответ – приложить ответ. Если такая претензия подавалась лично, то на вашем экземпляре должна стоять отметка о принятии с входящим номером. Если отправлялась почтой – квитанция об отправке с описью вложения. Получение или неполучение адресатом письма можно подтвердить обычной распечаткой с сайта Почты России в разделе «Отслеживание».

К слову, все чеки, в том числе выдаваемые Почтой России, лучше сразу копировать или сканировать – до суда может пройти достаточно времени, а некоторые чеки очень быстро выцветают.

К иску можно приложить официальные ответы госорганов, переписку с оппонентом.

Если ваши доказательства по спору – наличие каких-то заболеваний, прикладывайте медицинскую документацию. Если взыскиваете причиненный ущерб любого характера – прикладывайте чеки и все, что подтверждает, что вы этот ущерб понесли. Если были признаны потерпевшим по уголовному делу – прикладывайте соответствующее постановление.

Если проводили какую-то экспертизу – прикладывайте отчет эксперта и договор с ним.

С перепиской все неоднозначно – не заверенную у нотариуса переписку суд может принять, а может и не принять. Все зависит от судьи, от содержания переписки и множества других факторов. Поэтому лучше заверять, хотя это и недешево. В случае выигрыша можно будет включить в судебные расходы.

Есть такое понятие «преюдиция». Это значит, что если какие-то факты уже были доказаны в другом судебном процессе, то заново их доказывать не нужно. В этом случае следует приложить судебное решение по соответствующему делу.

Например, в судебном процессе по банкротству денежные требования некоего лица были признаны обоснованными, и оно было включено в реестр кредиторов. В этом случае ни в каком другом судебном процессе доказывать обоснованность денежных требований ему уже будет не нужно, достаточно сослаться на вынесенное другим судом решение. Вид суда (общая юрисдикция, арбитраж) и его местонахождение значения не имеют.

К иску можно приложить фотографии, но только в том случае, если по ним можно определить, когда они были сделаны. Диски или флешки с видеозаписями лучше представлять непосредственно на судебном заседании, и, опять-таки, на видео должно быть понятно, кто и когда его снимал. Дату можно обозначить с помощью любой газеты, на первой странице которой указана дата выхода выпуска. На видео снимающему нужно назвать свою фамилию, имя, отчество и подтвердить дату съемки. Это можно сделать, как и в случае с фото, с помощью газеты.

Если спор, например, о клевете, недостоверной информации в СМИ, то в качестве приложения можно представить саму газету со спорной публикацией.

Стоит отметить, что на этапе подачи иска все приложения можно (и даже нужно) предоставить в копиях, а оригиналы представить суду для ознакомления на заседании.

На госпошлине сто́ит остановиться отдельно. В ряде случаев заявитель может быть освобожден судом от уплаты по его ходатайству. Как правило, в таких случаях в качестве причины невозможности оплаты госпошлины указывается тяжелое материальное положение. Формально суды вправе, исходя из имущественного положения плательщика, уменьшить размер государственной пошлины либо предоставить отсрочку или рассрочку уплаты государственной пошлины. При этом в законе нет четких критериев, в каких случаях такая рассрочка может предоставляться. Судебная практика складывается таким образом, что в качестве подтверждения своего неудовлетворительного материального положения физическим лицам следует предоставлять:

• справки об отсутствии доходов или о совокупном доходе семьи, справки о наличии иждивенцев;

• справки о постановке на учет как безработного;

• справки о размере пенсий, стипендий, заработной платы;

• справки о составе семьи;

• другие документы, подтверждающие наличие у заявителя несовершеннолетних детей и других нетрудоспособных лиц.

Недавно мой оппонент во время процесса выдвинул встречный иск, однако от уплаты госпошлины (300 рублей) просил его освободить, так как у него шестеро детей. В качестве доказательств были представлены только свидетельства о рождении детей. Судья в удовлетворении ходатайства отказала.

На самом судебном заседании судья сличит оригиналы с копиями и вернет вам оригиналы. Это не касается нотариально заверенных копий переписки, если судья затребовал именно нотариальное подтверждение таких доказательств. Нотариальные копии будут с большой долей вероятности приобщены к материалам дела.

Если подаете иск в суд лично или почтой, то приложения к иску лучше компоновать в том порядке, в котором вы их указали в перечне приложений. Официальных требований нет, но это сэкономит время судьи, которого у него и так мало. Если судья будет что-то искать в ворохе хаотично собранных документов, его негатив по этому поводу будет направлен на вас как подателя иска.

Если вы являетесь представителем стороны, то вам следует приложить к иску один из важнейших документов – это доверенность.

Если читать закон буквально, то доверенность должна прилагаться в копии, заверенной надлежащим образом, то есть нотариально. Формально отсутствие надлежаще заверенной доверенности приравнивается к отсутствию полномочий и является основанием для возврата документов. В действительности в судах общей юрисдикции на этапе подачи иска вполне принимают самые обыкновенные копии.

На практике исключение составляют обращения в Верховный суд РФ. С этой инстанцией лучше не экспериментировать и направлять туда только нотариально заверенную копию доверенности. Вероятность получить отказ от высшей судебной инстанции страны стремится к 100 процентам, поэтому не стоит давать лишнего повода принять отрицательное решение по вашему обращению.

После вступления в силу Кодекса административного судопроизводства РФ представители по административным искам обязаны прикладывать документ, подтверждающий наличие юридического образования. А не так давно проведенная судебная реформа закрепила необходимость наличия юридического образования для представителей и по гражданским делам, но начиная с уровня городских судов. Чаще всего это уже не первая инстанция и рассматриваются уже жалобы, а не иски. Фактически при подаче жалобы никто не проверяет, приложен или не приложен диплом, но на самом заседании судья может его попросить. Зачастую не просят, но лучше не рисковать и взять диплом с собой.

Кодекс административного судопроизводства РФ (КАС РФ), конечно, сильно отличается от Гражданского процессуального кодекса РФ (ГПК РФ) и Арбитражного процессуального кодекса РФ (АПК РФ) в части оформления искового заявления и необходимых приложений к нему. В частности, рядом с подписью на исковом заявлении нужно обязательно проставить дату (зачем – непонятно, датой подачи все равно будет считаться день, когда заявление было зарегистрировано в канцелярии суда). По гражданским делам таких требований в качестве обязательных нет, хотя отдельно взятые судьи иногда требуют.

По одному моему делу в рамках административного судопроизводства я, как и положено по КАС РФ, приложила копию диплома о высшем юридическом образовании, однако судья оставила без движения иск, отметив, что «не указаны данные о наличии высшего юридического образования».

Необходимо всегда учитывать, что судья может невнимательно читать документы, поэтому сведения об образовании лучше продублировать в «шапке» искового заявления, в части сведений о представителе. Прямо так и указывайте «диплом серия… от…». И еще в самом иске продублируйте данную информацию, а копия диплома, разумеется, должна идти приложением.

Хотя даже если вы сделаете все вышеперечисленное, это не гарантирует того, что судья все внимательно прочтет и примет иск. Но в этом случае у вас будут железные основания для обжалования.

Также вы должны подготовить комплект документов для ответчика и лиц, участвующих в деле. Раньше в судах общей юрисдикции документы прикладывались дополнительными комплектами к иску, но после недавней судебной реформы и в арбитражных судах, и в судах общей юрисдикции теперь обязанность отправлять оппоненту документы лежит на заявителе, а в суд необходимо лишь представить доказательства отправки – почтовую квитанцию и опись.

Сколько ответчиков – столько и комплектов. И в дальнейшем все документы, которые вы будете подавать в ходе процесса, должны быть по количеству сторон в деле, то есть не только для суда, но и для всех ответчиков и третьих лиц (при их наличии). Также ответчику можно приложить простые копии, без заверения у нотариуса.

Для суда вы прикладываете все документы, для ответчика – только те, которых у него нет.

Пример. Вы судитесь с компанией, с которой у вас заключен договор. Для суда вам обязательно нужно приложить этот договор (если он имеет отношение к данному конкретному спору), для ответчика – не нужно, так как у него имеется свой экземпляр данного договора.

Все вышеперечисленное относится и к отзыву / возражению на иск.

1. Все документы должны быть направлены всем сторонам, участвующим в деле.

2. Направляйте / предъявляйте копию в суде истцу только в том случае, если у него есть (или должны быть) эти документы.

3. В своих процессуальных документах, ссылаясь на что-то из приложений, указывайте ссылку на это приложение и рассортируйте прилагаемые документы так, как перечислили их в приложении.

Казалось бы, что сложного может быть в электронной подаче документов? Удобно, современно, не надо стоять в очереди. Сканируешь необходимые документы, загружаешь в систему, заполняешь данные, нажимаешь кнопку «Отправить в суд».

Но если бы все было так просто, было бы неинтересно…

Существует три системы электронной подачи документов в суд: «Мой арбитр», ГАС «Правосудие» и личный кабинет на сайте Верховного суда РФ. И у каждой системы свои особенности. Все три системы предполагают использование подтвержденной учетной записи на сервисе «Госуслуги».

«Мой арбитр» – самая «обкатанная» и понятная пользователю система, работает в системе арбитражных судов.

За последние годы функционал неплохо расширили и добавили полезные фишки. Что раздражает, но от чего не уйти: система предлагает к каждому документу добавить подписанта. Хорошо если это доверенность или претензия. А если это почтовая квитанция? Пропустить этот пункт нельзя, иначе система просто не даст продолжить. В таких случаях я обычно указываю директора ООО, интересы которого представляю. Как правило, у системы претензий нет, и документы благополучно уходят в суд.

ГАС «Правосудие» – сервис, созданный для судов общей юрисдикции. Вопросов к ней, конечно, много, хотя система частенько и выручает.

Главный вопрос к системе – обилие данных, которые она запрашивает для ввода в качестве обязательных, в частности ИНН и СНИЛС, которые для судебного процесса совершенно не нужны. Их никто не спрашивает и не смотрит. Но если их не ввести – система не пустит дальше.

У некоторых людей нет ИНН вообще. Как им тогда подавать документы? Не всегда есть возможность оперативно узнать у клиента эти данные, и если, зная паспортные данные, ИНН можно найти на сайте налоговой службы, то СНИЛС выяснить самостоятельно невозможно.

Следующая проблема, с которой можно столкнуться, – формат документов. Да, pdf. Но этот pdf должен быть именно отсканированным. То есть если вы взяли несколько фотографий и решили объединить это в pdf – система такой файл не возьмет. Точнее, она сначала возьмет, но на следующий день придет отказ в регистрации вашего обращения, потому что изначально это была фотография. Хотите прикрепить фотографии? Отсканируйте их. Нет фото на материальном носителе? Значит, потом подготовите и принесете, а пока придется обойтись без них.

Обо всем этом не сказано в инструкции по подаче документов в электронном виде, там только сказано про pdf-формат. Об остальном можно узнать только опытным путем: в беседе с сотрудником приемной суда после получения отказа. Иногда сотрудники суда сами не могут объяснить причину и просят просто отправить документы заново.

Старайтесь всегда как следует сканировать документы, особенно сшитые – если изображение будет недостаточно четким или если даже небольшая (и незначительная) часть документа не войдет в скан, пакет документов будет возвращен.

Также все документы должны быть в прямом положении: никаких перевернутых страниц – в этом случае иск тоже не примут.

Иногда, читая комментарий к отказу в регистрации иска, невозможно определить, к какому из приложенных документов это относится: например, когда указано, что «невозможно определить количество страниц в документе», хотя при подаче документов указание количества листов в каждом из приложений обязательно. В этом случае точную причину отказа можно узнать только в личной беседе с сотрудником суда.

Казалось бы, инструкция едина для всех судов и система тоже одна. Но, к сожалению, некоторые суды додумывают свои правила. Например, однажды мне вернули иск потому, что в названии файла не было написано «Исковое заявление Петрова П. П. к Иванову И. И. о взыскании задолженности от ДД.ММ.ГГГГ». В названии файла! Ок, если это есть в правилах подачи, то тогда почему многие другие суды принимают без этого? А если в инструкции нет, то почему конкретно этот суд выдумывает что-то свое?

Также сложности могут возникнуть с подачей возражения на иск. Например, вы представляете юридическое лицо и являетесь ответчиком, а истец – физическое лицо. При этом вы заполнили поле «Данные участников процесса», вписав данные организации, которую представляете, но система вас дальше не пропустит, так как «необходимо заполнить данные заявителя». Здесь вы сможете только лишь продублировать все то, что написали в разделе «Данные участников процесса», так как с большой долей вероятности у вас не будет ни паспортных данных истца, ни других данных, которые запрашивает система.

Личный кабинет на сайте Верховного суда РФ – чудесный кабинет с отличным функционалом, жаль лишь, что XXI век дошел только до Верховного суда, а на нижестоящие пока не спустился и уровень их технической оснащенности и любовь к бюрократии зарубают на корню светлые надежды участников процесса воспользоваться этим достижением IT-технологий.

Если документы подаются в Верховный суд РФ, то это уже либо вторая кассация, либо надзор и у стороны на руках, как правило, минимум три судебных акта разных инстанций, часть которых (или все сразу) он хочет обжаловать. По закону, при подаче обращения в Верховный суд РФ необходимо приложить копии обжалуемых судебных актов. Вот именно здесь и начинаются проблемы.

Недостаточно приложить сканы судебных актов с подписью судьи и печатью суда. Судебные акты должны быть подписаны электронной цифровой подписью судьи или председателя суда.

Документы в суд можно направить с помощью двух систем: «Мой арбитр» – для арбитражных судов и ГАС «Правосудие» – для судов общей юрисдикции.

Общим для этих систем является то, что все направляемые документы должны быть в формате pdf. Важно то, что эти документы должны быть отсканированы и сохранены именно в этом формате. То есть если взять, например, несколько фотографий в формате jpeg и с помощью специальных сервисов объединить их в формат pdf, суд их не примет. Точнее, иск уйдет в суд, но в регистрации заявления будет отказано.

Электронная подача документов в суд – это еще один способ подачи документов, созданный в качестве удобной и быстрой альтернативы личной подаче и отправке почтой.

Однако на практике иногда подать документы через Интернет не получится. ГАС «Правосудие» на этапе заполнения данных о сторонах дела просит заполнить паспортные данные, ИНН и СНИЛС не только истца, но и ответчика. В зависимости от того, в каких отношениях стороны состояли до судебного процесса, у истца могут быть эти сведения (например, процесс между бывшими супругами), но иногда этих сведений может и не быть. Имея паспортные данные, на сайте налоговой службы можно выяснить ИНН, но номер СНИЛСа узнать не получится.

Никакой практической пользы для принятия решений о принятии иска к производству или, тем более, для разрешения спора эти сведения не несут. Более того, если подавать иск в «традиционном» формате, то есть лично или почтой, у вас никто этих сведений не спросит. К тому же закон не обязывает заявителя предоставлять эти данные.

Лайфхак: номера ИНН и СНИЛСа можно заполнить единицами или любыми другими цифрами, которые вам больше нравятся. Это никто не проверяет. Заполнение этих полей необходимо для того, чтобы система пропустила вас дальше. Но с паспортными данными так не получится, их придется заполнить.

Кстати, нет смысла все это обжаловать и спорить с сотрудниками суда по вышеперечисленным поводам. Это не поможет и займет массу времени, а эффект будет тот же самый. Есть прецедент, когда заявитель решил оспорить необходимость предоставления такой информации при электронной подаче документов и дошел до Верховного суда РФ, но высшая судебная инстанция дала разъяснения, что не видит проблемы в количестве требуемых сведений, а если кого-то что-то не устраивает – личную подачу документов или отправку иска почтой никто не отменял.

Поэтому, нравится вам этот порядок или нет, сделать с этим вы ничего не сможете.

В системе «Мой арбитр» тоже есть свои неочевидные сложности. В арбитражных судах рассматриваются экономические споры с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. При заполнении сведений об участнике обычно достаточно заполнить номер ИНН или ОГРН, и система автоматически «подтягивает» данные из ЕГРЮЛ, в том числе и юридический адрес.

С адресом есть загвоздка. Однажды я подавала иск и никак не могла понять, почему система возвращает меня на страницу заполняемых сведений, не пуская вперед, хотя все сведения были загружены из ЕГРЮЛ. Выяснить, в чем дело, я смогла только с помощью техподдержки. (У системы «Мой арбитр» такая есть. Имеется она и у ГАС «Правосудие», но она только для сотрудников судов, а вот по вопросам работы системы «Мой арбитр» вполне могут обратиться обычные пользователи.)

Вывод: если что-то не понимаете, не тратьте время на изучение инструкций по подаче документов в суд – они не всегда включают в себя все возможные технические моменты. Звоните в техподдержку или же специалисту, отвечающему за регистрацию электронной корреспонденции (в судах общей юрисдикции).

В моем случае проблема заключалась в том, что в поле «офис/квартира» не должно было быть более шести символов, а из ЕГРЮЛ автоматически загрузились данные «помещение 20Н». Убрав слово «помещение», я смогла отправить документы. Но чтобы додуматься до этого самостоятельно, потребовалось бы огромное количество времени.

Система «Мой арбитр» дает сторонам возможность ознакомиться с материалами дела в режиме ограниченного доступа, иными словами – онлайн, в самой системе. Ознакомиться получится с теми документами, которые направлялись сторонами электронно, и с судебными актами, если документы, которые подавались в бумажном виде, были отсканированы и загружены сотрудниками суда. Но, учитывая загруженность последних, это скорее из области фантастики.

Получить доступ к материалам дела можно двумя способами.

Первый способ – когда суд выносит определение о принятии иска к производству. Этот судебный акт направляется сторонам по почте, и там указывается код доступа к делу, с помощью которого можно заходить в карточку дела в любое время.

Второй способ. Если по какой-то причине невозможно воспользоваться направленным ранее кодом, можно подать ходатайство об ознакомлении через систему «Мой арбитр». Код пришлют на указанную почту, и действовать он будет сутки (хотя иногда почему-то сохраняется). Все документы, размещенные в карточке дела, можно скачать.

Текст ходатайства:

«Просим предоставить возможность ознакомления с материалами дела в режиме ограниченного доступа в системе «Мой арбитр».

Просто и коротко. Приложить нужно только доверенность.

При подаче такого ходатайства важно на странице, на которой загружаются само ходатайство и приложения, поставить «галочку» около соответствующей фразы.

Ознакомиться с материалами дела в ГАС «Правосудие» гораздо сложнее. Если это и удастся, увидеть можно будет только то, что отправлялось в суд через Интернет, так как никто ничего специально не сканирует, поскольку загруженность сотрудников судов колоссальная.

К сожалению, даже если оформить все документы правильно и по закону, это не гарантирует, что ваши документы не «застрянут» в суде или вообще не будут возвращены. Причин тому много: иногда неграмотность, иногда невнимательность некоторых судей, а иногда – собственное, авторское прочтение судьями законов.

С момента регистрации искового заявления у суда есть пять дней, за которые должно быть принято одно из следующих решений:

1) отказать в приеме искового заявления;

2) оставить его без движения;

3) возвратить исковое заявление;

4) принять исковое заявление к производству и назначить судебное заседание.

На практике суды очень часто не укладываются в эти пять дней, поэтому нужно набраться терпения.

Важно помнить, что отказ в принятии искового заявления, возврат искового заявления и оставление его без движения – это разные вещи.

Отказ в принятии искового заявления. Суд откажет в приеме заявления, если речь в нем идет о нарушенных правах другого человека (исключение составляют случаи, когда вы – законный представитель несовершеннолетнего). Также в принятии искового заявления будет отказано, если по данному спору уже имеется вступившее в силу решение суда. То есть если ваш спор уже был рассмотрен и было вынесено решение суда, которое вас не устраивает, вы не можете заново подать этот же иск. В этом случае вы можете только обжаловать решение суда в вышестоящие инстанции.

Хуже, чем доделывать чью-то работу, а, как правило, это, скорее, переделывать чью-то работу, наверное, ничего быть не может. Если клиент обратился к вам после начала процесса, то, скорее всего, у него уже был юрист, который не справился по каким-то причинам с задачей, либо же клиент сначала пробовал исправить ситуацию самостоятельно. Оба варианта плохи для дела.

Что надо сделать при вступлении в процесс не с начала?

1. Отложить заседание

Если судебное заседание завтра / послезавтра / через три дня, нужно подать ходатайство с просьбой отложить слушание в связи с тем, что клиент воспользовался своим правом вести дело через представителя, вы только что вошли в процесс и вам необходимо ознакомиться с делом.

2. Проверить исковые требования

Вполне возможно, их придется полностью или частично переписать. Это важно, так как неправильно сформулированные требования приведут не к тому решению суда, которое вы ждете. При неправильно сформулированных исковых требованиях вы рискуете потерять огромное количество времени.

Не бойтесь отказываться от какой-то части исковых требований – если видите, что это необходимо или в данных требованиях нет смысла, не ждите, пока за вас это сделает судья, вынося решение. Разумеется, сначала нужно переговорить с клиентом и объяснить ему расклад. Если клиент продолжает настаивать на том, чтобы оставить все как есть, – не упорствуйте, сделайте именно так, но при этом зафиксируйте каким-то образом подобный отказ ответчика от вашей рекомендации.

3. Проверить аргументацию

Неверно подобранные доводы и нормативные акты – еще хуже, чем неправильно сформулированные исковые требования. Если после вынесенного решения суда по конкретным требованиям есть шанс их переформулировать и подать новый иск, то в случае с неправильными аргументами вы лишитесь такой возможности, так как законом не допускается в случае вынесения решения повторное обращение в суд по тем же основаниям и между теми же сторонами.

К тому же решение вы сможете обжаловать только в апелляции, где не сможете привести новые доводы – это прямо запрещено законом. Во всех последующих инстанциях можно ссылаться только на то, на что ссылались в первой, кроме случаев, если представление каких-то конкретных доказательств в первой инстанции было невозможно (что придется доказать).

Обеспечительные меры – это некие действия, которые накладываются на людей, компании и имущество, чтобы сделать возможным исполнение решения суда, если оно состоится в пользу истца. При этом у последнего должны быть обоснованные опасения, что в данном случае решение суда может оказаться неисполненным. Плохая новость заключается в том, что обосновать такие опасения, как правило, сложно.

Не существует какого-то исчерпывающего перечня видов обеспечительных мер. Это тот самый случай, когда практически все зависит от обстоятельств конкретного дела.

Это могут быть арест денежных средств на счету компании, запрет на продажу какого-то имущества, пока не закончится процесс, запрет совершать какие-либо действия, запрет на внесение налоговой службой изменений по компании и т. д.

Проблема в том, что судья должен соблюдать баланс прав сторон: пока решение суда не вынесено, до конца еще нет уверенности в том, что прав именно истец, а не ответчик. Наложение обеспечительных мер может привести к финансовым убыткам стороны и к другим нежелательным последствиям, поэтому принятие решения суда об обеспечительных мерах – всегда риск, и очень часто судье проще отказать, чем удовлетворить подобное ходатайство.

Если вы хотите заявить ходатайство о применении обеспечительных мер, нужно помнить следующее.

1. Меры должны быть разумны и обоснованны.

2. Необходимо обосновать, какой именно вред будет причинен вашему доверителю, если обеспечительные меры применены не будут.

3. Обеспечительные меры не должны нарушать права третьих лиц или публичные интересы.

4. Запрашиваемые меры должны быть соразмерны исковым требованиям и потенциальному ущербу от неисполнения судебного решения.

5. Обеспечительные меры должны быть связаны с предметом требований. То есть нельзя в корпоративном споре просить о наложении ареста на имущество.

6. Даже если обеспечительные меры будут наложены, велика вероятность их отмены вышестоящим судом.

7. Если у вашего оппонента ничего или почти ничего нет, обеспечительные меры не наложат либо же они будут практически сразу отменены вышестоящей инстанцией. Затевать что-то в этом случае стоит, если только хотите потянуть время и добавить забот своему оппоненту, но глобально смысла нет, так как этими действиями вы добавите забот и себе.

Если просите наложить арест на денежные средства компании, важно понимать, что имеют значение размер компании, ее обороты. Для кого-то сто тысяч рублей будет много, а кто-то не заметит сумму и в миллион. Если суммы на счетах компании сравнительно невелики, то, скорее всего, их не заблокируют: компания должна иметь возможность платить заработную плату своим работникам; ходатайство об обеспечительных мерах не будет удовлетворено.

Если в применении обеспечительных мер судом вам будет отказано, попробуйте воспользоваться таким инструментом, как обращение решения суда к немедленному исполнению. Вам также придется обосновать необходимость такой меры, но, на мой взгляд, шансов здесь больше. Помимо ссылки на норматив, прямо предусматривающий возможность немедленного вступления в силу решения суда, не забывайте ссылаться на судебную практику. Аргументов много не бывает.

Очень простая и в то же время очень сложная мысль, которую нужно принять для себя: каждый просто выполняет свою работу. С большой долей вероятности ни судья, ни оппонент не имеют ничего против лично вас. Я много раз видела, как в коридоре оппоненты мило общаются между собой, но стоило им зайти в зал судебных заседаний – и от теплого общения не оставалось ни малейшего следа.

Что еще нужно помнить?

1. Если ваш оппонент нарушает закон и хамит во время заседания, то это не дает вам права делать то же самое.

2. Если оппонент хамит, нарушает закон или делает что-либо выходящее за пределы допустимого, сразу обращайте на это внимание суда, просите занести это в протокол, фиксируйте в письменном виде.

3. По возможности старайтесь пообщаться с представителем другой стороны до заседания: возможно, вам удастся прийти к компромиссу и тем самым ускорить процесс и завершить его выгодно для всех участников. Но даже при условии милой беседы не раскрывайте всех карт.

4. Если общение с оппонентом по каким-то причинам не складывается, то даже это может что-то прояснить и поможет вам скорректировать свою позицию. Как минимум вы поймете, готова ли другая сторона к компромиссу или же не желает вступать в контакт вовсе.

5. В любом случае обменяйтесь контактами, иногда это можно сделать в присутствии судьи.

6. Не поддавайтесь на шантаж. Делайте скриншоты переписки, записывайте телефонные разговоры на диктофон. На заседании предъявите все это судье, указав на недобросовестное поведение другой стороны. Не важно, что все это, скорее всего, не будет приобщено к делу – ваша цель в том, чтобы заронить зерно сомнения у судьи и склонить его на свою сторону.

7. Не общайтесь о деле с представителем оппонента, не убедившись, что у него есть соответствующие полномочия.

8. Иногда вы можете представлять интересы своего доверителя по спорам с разными компаниями. Обсуждайте нюансы каждого дела только с представителем оппонента, у которого есть на это полномочия. Не имеет значения, связаны дела между собой или нет – обсуждать конкретный процесс можно только с тем представителем оппонента, кого на это уполномочили.

При этом, если дела действительно между собой связаны, представители сторон могут захотеть присутствовать на заседании – запретить сделать это вы не можете, так как заседания открытые, кроме случаев, установленных законом.

По общему правилу, исковые заявления подаются в суд по месту нахождения ответчика. Под местом нахождения понимается адрес регистрации физического лица либо юридический адрес юридического лица.

Если у вас нет информации об официальном месте жительства/нахождения ответчика, пишите только известную вам информацию. Подавайте иск по последнему известному вам месту его жительства/нахождения либо по месту нахождения его имущества. То есть, если вы, например, знаете, что ответчику принадлежит квартира, вы можете подать иск в суд исходя из этого адреса. Обязательно укажите это в своем исковом заявлении.

Как узнать юридический адрес организации? Если вы владеете номером ИНН или ОГРН организации (можно посмотреть в имеющихся документах), то вы можете скачать бесплатную выписку из ЕГРЮЛ (Единый государственный реестр юридических лиц) на сайте налоговой службы https://www.nalog.ru в разделе «Проверь себя и контрагента».

Данные выписки принимает и суд без каких-либо дополнительных заверений и печатей. Такая выписка действует в течение 30 дней.

Если ответчик – физическое лицо, укажите всю информацию, которая у вас есть: дату рождения, место рождения и иные данные, которыми располагаете. Это поможет суду быстрее разыскать ответчика, если это понадобится.

Сложности могут возникнуть, если ваш оппонент – индивидуальный предприниматель. В последнее время налоговая служба очень часто не вносит сведения о месте нахождения в реестр индивидуальных предпринимателей. Точнее, они там есть, но носят закрытый характер. В этом случае укажите тот адрес, который у вас есть – например, в договоре или где-то еще, и приложите к иску выписку из ЕГРИП, подтверждающую отсутствие иных официальных данных об адресе.

Если вам известен и официальный адрес, и фактический, то независимо от того, каким является фактический адрес жительства/нахождения ответчика, приоритетным является адрес регистрации для физического лица и юридический адрес – для юридического лица. Заявление подается в соответствующий суд исходя именно из этих данных.

Один мой процесс очень сильно затягивался из-за того, что ответчика долго не могли найти и судья откладывала рассмотрение дела, не желая принимать решение. В конечном счете она попыталась повесить розыск ответчика на меня, пообещав выдать бумагу «о содействии суда». Проблема разрешилась только после жалобы председателю суда.

Важно учитывать, что если изначально место нахождения ответчика под вопросом, то процесс из-за его поисков затянется. Также нет гарантии, что, если у вас есть копия его паспорта с адресом регистрации, дело пойдет быстрее: он может поменять адрес регистрации или просто жить в другом месте – даже с учетом положений закона о том, что каждый ответствен за получение юридически значимой корреспонденции по месту регистрации, любой судья сделает все, чтобы найти ответчика, и только предприняв несколько попыток уведомления, начнет рассматривать дело без него.

Хорошо, когда в наличии у вас есть все, на чем базируется ваша позиция, – это идеальный вариант. Но очень часто бывает так, что нет основного договора (и вообще никакого), или он был заключен устно, хотя должен был быть в письменной форме, или подписан только одной стороной, или же существует только в виде файла в гугл-документах с правками сторон в примечаниях.

Бывает так, что есть платежное поручение, в основании платежа которого значится вполне конкретный договор от определенной даты, с присвоенным номером и т. д., однако по факту этого договора по каким-то причинам нет. Здесь придется ссылаться на то, что договор утерян, но его заключение подтверждается проведенным платежом и что в платежном поручении в качестве основания платежа указан именно этот договор. В зависимости от ситуации у вас могут быть подписанные акты, накладные и прочие документы. В данном случае вам в помощь – судебная практика и выводы судов относительно того, какие документы могут подтверждать заключенность того или иного договора. Чем больше вы найдете аргументов, тем выше вероятность того, что судья встанет на вашу сторону.

Как объяснить судье, почему нет документов? Утеряны во время переезда, необратимо повреждены и т. д. Главное, чтобы у вас было что-то еще, чем вы сможете подтвердить наличие правоотношений.

Чью бы сторону вы ни представляли – истца или ответчика, а другая сторона предъявляет документы, которые когда-то были подписаны и вами, не стоит говорить, что у вас их нет. Процитирую судью Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области:

«Ответчик, если вы потеряли документы, это еще не значит, что их не существует».

Не все доказательства, которые могут подтвердить и усилить вашу позицию, вы можете получить самостоятельно. Иногда в силу закона, иногда в силу особенностей ваших отношений с оппонентом, иногда по каким-то другим причинам доказательства может получить только судья.

Истребование доказательств может быть как инициативой стороны, так и суда. При этом, если об истребовании доказательств ходатайствуете вы, нужно обосновать, почему вы не можете обеспечить эти доказательства сами (например, закрытый характер сведений, прямое указание в законе), либо показать, что вы предпринимали такую попытку, но вам отказали (можно предоставить ваш запрос в какую-то организацию и их ответ с отказом в предоставлении сведений):

• материалы уголовного дела;

• материалы гражданского дела, в котором вы не являетесь стороной, но имеющиеся сведения могут повлиять на исход процесса;

• сведения из бюро кредитных историй;

• данные об имеющейся в собственности у конкретного лица недвижимости;

• сведения Пенсионного фонда Российской Федерации (сведения о получении СНИЛСа, о месте работы и получении пенсии должником), ФМС России (сведения о паспортных данных должника-гражданина, месте жительства или пребывания), ФНС России (сведения о получении свидетельства о присвоении ИНН, сведений о счетах, выписку из ЕГРИП).

Например, есть подозрение, что оппонент скрывает свое имущество. Получить информацию самостоятельно можно только в том случае, если есть конкретные предположения с адресами, где такое имущество может быть. В этом случае можно заказать выписку из Единого государственного реестра недвижимости, в данном случае поиск будет выполнен по одному конкретному адресу и вы узнаете, кто является собственником имущества, и некоторые другие сведения.

То есть поиск не будет вестись по конкретному человеку – нельзя сделать запрос на имя Иванова Ивана Ивановича и получить список всех его квартир, дач, машин и яхт. Это закрытые сведения.

Такие сведения может запросить суд. Если у вас на суде возникают сомнения о том, что имеется еще какое-то имущество, вам нужно написать ходатайство об истребовании доказательств, в котором будете просить суд о направлении судебного запроса на получение сведений из Единого государственного реестра недвижимости.

Хорошим аргументом в качестве обоснования получения необходимых сведений является ссылка на несовершеннолетних детей. Например, в споре об алиментах оппонент скрывает или существенно занижает свой доход. Можно указать, что разрешение вопроса об алиментах без запроса суда в соответствующие инстанции будет нарушать права ребенка (детей).

Важно всегда не забывать уточнять, что самостоятельное получение истребуемых сведений невозможно, и указывать – почему.

Иногда может случиться так, что судья посчитает нецелесообразным истребование тех или иных сведений и может отказать в удовлетворении ходатайства. Именно поэтому важно аргументировать, в чем же ценность данных доказательств для процесса.

Иногда аргументировать свою позицию очень сложно. Мне нужно было получить сведения из уголовного дела в другом суде, что во время ограничений из-за коронавируса, а также по причине того, что необходимое дело находилось в кабинете судьи, который пребывал в отпуске, было практически невозможно. Я обратилась к судье за содействием: ей, как судье, гораздо проще было получить то, что требовалось (на уровне председателей судов или как-то еще). Но она посчитала, что я недостаточно мотивировала невозможность получить доказательства самой.

Об истребовании доказательств лучше задуматься еще на этапе написания иска или хотя бы к предварительному заседанию, так как истребование – это время. А времени на судебный процесс и все переносы заседаний тратится и так всегда слишком много.

Однажды я представляла интересы кредитора по договору, залогом в котором был автомобиль, успешно проданный (подаренный и т. д.) должником без согласования с кредитором. Я хотела использовать этот факт как дополнительное доказательство недобросовестности должника, но все, что я могла представить суду, это выписку с автопортала, в которой отражался только факт смены владельца, без конкретных имен. Я ходатайствовала об истребовании данных из ГИБДД о владельце автотранспортного средства, однако судья отказала, так как, по ее мнению, к делу это не относилось.

Для успешного исхода судебного процесса недостаточно подготовить аргументы. Необходимо также предусмотреть возможные контраргументы оппонента и быть готовым их отбить.

Работать нужно не только с позицией в отзыве на иск, встречном иске и т. д., но и заранее, еще на этапе составления искового заявления. Для этого необходимо:

1. Поставить себя на место своего оппонента и попробовать проиграть спор с его точки зрения: что бы вы сделали на его месте? В данном случае не имеет значения, кто прав. Просто представьте, что вы на месте своего оппонента и вам надо выиграть процесс.

2. Изучить судебную практику – и положительную, и отрицательную. Разумеется, в своей официальной позиции вы отрицательную не указываете, но работаете с ней, чтобы получить представление о том, какие подводные камни могут вас ожидать, как судьи реагируют на те или иные действия.

Вполне возможно, что изучение отрицательной судебной практики натолкнет вас на мысль, где можно взять дополнительные доказательства вашей позиции, и вы сэкономите время или же увидите совершенно иное направление движения, которое не рассматривали ранее.

Интересный и неоднозначный способ аргументировать свою позицию – вспомнить то, что изучается на первом курсе юрфака и вызывает дрожь практически у всех новоиспеченных студентов: теорию государства и права. А именно: понятия «аналогия права» и «аналогия закона». Отличный способ заставить судью закатить глаза. Но, тем не менее, имеет место, если как следует изучить практику применения. Но строить всю позицию лишь на аналогии закона опасно. Хотя бывает, что другого выхода нет.

Что может быть дополнительными аргументами? Это, как правило, не ссылки на какие-то нормативные акты и не их толкование применительно к спорной ситуации, но нечто поясняющее обстоятельства дела и могущее направить судью в нужное русло.

Например: «Также акт сверки косвенно подтверждает, что правоотношения между сторонами возникли в 2015 году, поставки носили регулярный характер».

Или же это может быть суммарный вывод по судебной практике без ссылки на конкретное решение:

«По сложившемуся правилу, под семейными нуждами суды понимают расходы на жилище, питание, одежду, медицинские услуги, образование детей, приобретение жилья для совместного проживания. Выписки по кредитным картам подтверждают траты в супермаркетах, аптеках, оплату связи и коммунальных платежей».

Или:

«В пределах гарантийного срока потребитель вправе по своему выбору обратиться с требованием о возврате товара ненадлежащего качества к изготовителю, продавцу или импортеру, на которых лежит обязанность разъяснить потребителю порядок возврата и приемки такого товара у потребителя». (Обзор практики рассмотрения судами дел по спорам о защите прав потребителей, связанным с реализацией товаров и услуг, утв. Президиумом Верховного суда РФ, 17.10.2018.)

Дополнительно свою позицию можно подтвердить запросом в компетентные органы с просьбой дать толкование тому или иному нормативному акту. Перечень органов власти, которые вправе давать подобные толкования, установлен Правительством РФ. Способ подходит, когда позиция неоднозначна и применение в конкретной ситуации конкретной нормы неочевидно. Однако получение ответа на подобный вопрос займет минимум от тридцати дней, поэтому это нужно иметь в виду при планировании сроков.

Самый простой способ «отбить» нежелательный аргумент или документ – это заявить о том, что к делу это не относится. Варианты:

1. «К предмету рассматриваемого спора отношения не имеет» (пример: слушается дело о выселении из служебного общежития после расторжения трудового договора, а выселяемая начинает рассказывать о том, что «награждена министром нагрудным знаком». Ну и прекрасно, только между ее наградами и правом жить в указанном помещении связи нет никакой).

2. Сослаться на норму, согласно которой суд принимает только те доказательства, которые имеют значение для рассмотрения и разрешения дела (относимость доказательств).

3. Если речь идет уже о второй и последующей инстанциях – следует внимательно следить за тем, чтобы ваш оппонент не ссылался на то, о чем не было заявлено в первой инстанции, в противном случае сразу обращать на это внимание суда. Конечно, в данной ситуации вам нужно отлично знать материалы дела, а в качестве подтверждения того, что заявленный аргумент или документ не фигурировал в процессе ранее, используйте протоколы судебных заседаний, заблаговременно ознакомившись с делом.

4. Обратить внимание суда на намеренное затягивание процесса другой стороной. Если подобное происходит систематически – просить внести ваше замечание в протокол. Если в протоколе ваши замечания не нашли отражения, в течение трех дней можете подать свои замечания еще раз. Также затягивание процесса оппонентом можно фиксировать письменно – например, в дополнении к позиции.

5. Иногда на исковые заявления поступают отзывы, в которых написано что угодно, только не по существу заявленных требований. А иногда отзыва нет совсем. В этом случае можно воспользоваться следующей формулировкой:

«По существу исковых требований ответчик не дал никаких пояснений, отзыв не представил. Статья 149 ГПК РФ предусматривает, что при подготовке к судебному разбирательству ответчик в том числе представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований.

Таким образом, ответчик злоупотребляет своими правами, намеренно затягивая судебный процесс».

Или еще один пример из моего дела:

«Также на протяжении нескольких судебных заседаний представители ответчика отказывались предоставить суду информацию о своих водителях и грузчиках, а на пятом судебном заседании (04.07.2019) заявили ходатайство о вызове водителя в качестве свидетеля, что говорит о намеренном затягивании судебного процесса и злоупотреблении своими процессуальными правами».

6. Не забывайте о возможностях экспертизы. Это может быть почерковедческая экспертиза, технико-криминалистическая (установление последовательности и/или давности нанесения реквизитов документов) или какая-то еще в зависимости от того, что вам необходимо.

Для усиления своей позиции важно использовать все возможные способы. Источниками доказательств будут не только бумажные документы (договоры, письма и т. д.), но также фото и видеозаписи, переписка в социальных сетях, мессенджерах и электронной почте и т. д.

Если представляете в суд фотографии или видеозаписи, нужно подтвердить дату и время, когда они были сделаны. Один из вариантов, как это можно сделать, – использовать в кадре газету, на которой видна дата.

На видео должно быть понятно, кто его снимает и что именно снимают: нужно комментировать происходящее на записи, в противном случае судья может не принять ее как доказательство.

Если хотите принести аудио- или видеозапись, лучше заранее обсудить с судьей наличие технической возможности: скорее всего, придется самому нести ноутбук, чтобы на заседании можно было прослушать / просмотреть то, что вы хотите представить. Разумеется, как и любые другие доказательства, копия в виде диска должна быть предоставлена не только суду, но и всем участникам процесса.

Критично относитесь к доказательствам, предоставляемым другой стороной, в том числе к видеозаписям. Я была свидетелем того, как противоположная сторона пыталась в обоснование своих требований предъявить видеозапись, которая была искусственно ускорена – мы разрешили все без суда, но подобное может быть предъявлено и в судебном разбирательстве.

Для подтверждения тех или иных погодных условий в конкретное время можно сделать запрос в гидрометеорологическую службу (скриншота с сайта погоды будет недостаточно). У сотового оператора можно запросить детализацию звонков, а если речь идет о чужом номере – просить суд сделать соответствующий запрос.

Для того чтобы доказать, что средняя стоимость тех или иных услуг равна заявленной вами сумме, сделайте выборку из нескольких (минимум трех) аналогичных предложений в регионе (именно в вашем регионе, особенно это актуально для Санкт-Петербурга и Ленинградской области, смешение здесь недопустимо).

Вся переписка должна быть заверена у нотариуса, в противном случае суд может ее не принять. Кроме того, из представляемой переписки должно быть четко понятно, между кем она происходит и по какому поводу. Если переписывается некий Mr. Silver с Николай Тру́бы по поводу каких-то загадочных вещей, то судья такую переписку в качестве доказательства не примет.

С перепиской, как, впрочем, и с любым другим доказательством, нужно быть очень осторожным: всегда оценивайте доказательства с точки зрения, не навредит ли это вашему доверителю больше, чем поможет. Ту же переписку ваш оппонент может перевернуть и толковать для суда по-своему.

Помимо переписки у нотариуса можно заверить содержание интернет-страниц, посты в социальных сетях и т. д.

Свидетельские показания. Вещь неоднозначная и, как правило, подкрепляет имеющиеся в деле письменные доказательства: документы всегда будут оцениваться больше, чем слова. Большое значение имеет личность свидетеля – если он потенциально зависит от одной из сторон, суд отнесется к таким показаниям весьма критично. Также, если вы видите, что свидетель зависим от вашего оппонента или же у вас есть иные причины предполагать недобросовестность его показаний, необходимо сразу же обращать на это внимание судьи, под протокол.

Если свидетель выступает с вашей стороны, то с ним необходимо поработать заранее: четко объяснить, что говорить, а что нет, как общаться с судьей, как реагировать на вопросы суда и участников процесса. Хорошо будет до заседания проработать вопросы, которые могут быть заданы свидетелю.

Если участник процесса по каким-то причинам не может явиться в суд, но для разрешения спора его показания важны (например, он находится в другом регионе, не может прибыть по состоянию здоровья и т. д.), можно подготовить объяснения, которые заверяются у нотариуса, и представить их в суд.

Выездное судебное заседание. Скажу сразу – убедить судью провести выездное судебное заседание крайне сложно. Вы можете приводить совершенно разумные доводы, но судье достаточно сказать «нет» – и прекрасному плану не суждено воплотиться.

В 2011 году в Республике Хакасия был интересный прецедент: было проведено выездное судебное заседание, в ходе которого осматривались загоны для скота. Суд установил, что в загоне для скота и в сарае «отсутствует водонепроницаемый пол, испражнения животных поступают в почву, что может загрязнить водонепроницаемый горизонт»[1].

Прецедент действительно интересный, и на такие случаи можно и нужно ссылаться в ходе судебного процесса. Другой вопрос, согласится ли с этим судья.

Письменные объяснения. Так, Арбитражный процессуальный кодекс РФ предусматривает возможность представить в суд письменные объяснения относительно известных лицу обстоятельств дела. Чтобы представлять суду объяснения в подобной форме, должна быть причина, по которой человек, дающий подобные объяснения, не может явиться в суд лично. Например, проживает в другом регионе, состояние здоровья не позволяет совершать длительные поездки или введены ограничения из-за коронавируса, а человек находится в группе риска и т. д.

Безусловно, такие объяснения должны быть заверены у нотариуса.

Искусственно созданные доказательства. Это хождение по очень тонкому льду. Есть огромная разница между тем, чтобы «восстановить из небытия» документы, относящиеся исключительно к собственной компании (внутренние документы организации, которые содержат только подпись руководителя и которые не были вовремя составлены лишь по недосмотру и невнимательности), и тем, чтобы воссоздавать документы, на которых будут стоять подпись и печать. Последнее – подделка документов, представление в суд подложных доказательств и много чего еще. Нельзя надеяться на «а вдруг проскочим» – ваши оппоненты, скорее всего, не дураки и догадаются ходатайствовать об экспертизе. Как итог – судья не просто откажет в иске, но и может вынести частное определение о направлении материалов в правоохранительные органы для проведения проверки. Заявить о нарушении закона могут и сами оппоненты. Тогда к сложностям, связанным с гражданским делом, добавятся проблемы из области уголовного права.

Есть множество способов затянуть судебный процесс или насолить оппонентам. Ничто человеческое нам не чуждо, поэтому разбираем самые популярные на предмет их эффективности.

1. Представить позицию в последний момент или на самом заседании. Если все делать правильно, то, безусловно, нужно представлять позицию другой стороне заранее. На практике же заранее даже отзыв/возражение на иск не всегда можно получить – оппонент отдает их на самом заседании. Иногда отдают документы в коридоре, во время ожидания слушания, но редко – многие просто идут на принцип. На таких представителей порой не действует даже то, что на предыдущем заседании судья обязал их подготовить позицию/расчет/что-то еще и представить другой стороне заблаговременно тем или иным способом.

Так лучше не делать – одно дело, когда вы не представляете позицию заранее, желая получить в чем-то преимущество, а другое дело – прямо игнорировать указания судьи.

Как быть, если так делает ваш оппонент? При судье дать ему свои контакты, скажите, что будете ждать документы на такой-то электронный адрес.

Получение документов непосредственно на заседании действительно осложняет вам жизнь – иногда приносят документы на пяти и более листах, и нужно очень быстро вникнуть в их суть. Порой очень быстро становится понятно, о чем написано, а иногда требуется время на изучение, на то, чтобы состыковать свою позицию с написанным, и т. д. В этом случае попросите судью о перерыве на 10–20 минут для изучения документов и обратите внимание суда на то, что материалы были представлены только сейчас. Если подобное повторяется – просите занести это в протокол.

2. Приносить в суд материалы по одному документу. Такие представители вечно что-то «забывают» – несут учредительные документы по принципу «сначала устав, потом свидетельство о государственной регистрации» и т. д. Иногда приносят копии без оригиналов, и судья вынужден откладывать заседание, так как не может продолжить без их изучения.

Сюда же относится заявление ходатайств по одному на каждом заседании, хотя все их можно было заявить на одном; просьба об ознакомлении, хотя была возможность ознакомиться с делом заранее, и т. д.

3. Неявка. Классика судебных процессов. Сюда же относится просьба о переносе заседания. Если сторона не явилась в процесс первый раз, судья с вероятностью примерно в тысячу процентов отложит заседание, даже если сторона не ходатайствовала об этом. В дальнейшем могут направляться ходатайства о переносе заседания по причине болезни, потом невыздоровления от болезни, и еще много чего можно придумать.

Представитель может ходатайствовать о переносе заседания в связи с тем, что в этот день занят в другом процессе. Теоретически такое действительно возможно, юристы ведут много дел, и они могут иногда пересекаться по датам и времени. Но, как правило, о подобных накладках юристы узнают не накануне заседания, а практически сразу. Когда судья назначает дату следующего слушания, в целом мнение представителей по поводу даты и времени может учитываться. Конечно, на выбор любой день не предлагают, но в принципе некий компромисс возможен, если один из представителей скажет, что у него в этот день (в это время) другое заседание.

Подобным образом невозможно повлиять на дату и время самого первого заседания, которое назначается без учета мнения сторон. И как раз в этом случае возможно ходатайство об отложении судебного заседания по причине участия в другом процессе. Но происходит это не накануне слушания, и подобное, сделанное в последний момент, может быть воспринято как злоупотребление правом. Хотя даже в этом случае судья отложит слушание. Но, конечно, неявка не может продолжаться бесконечно, и рано или поздно судья начнет рассмотрение в отсутствие стороны. Но есть вероятность, что как раз здесь оппонент наконец-то появится и начнет применять иные способы затянуть процесс.

4. Уводить судью от сути вопроса. Как правило, у судей нет времени слушать что-либо не по существу вопроса, но некоторые представители не теряют надежды – начинают рассказывать все что угодно, лишь бы не по теме. Рассматриваем вопрос о задолженности, представитель предъявляет встречный иск и вместо аргументов по существу начинает убеждать судью в том, что «его доверитель не может заплатить 300 рублей госпошлины, так как у него шестеро детей». И предъявляет стопку копий свидетельств о рождении, при этом ничего из того, что судья истребовал к данному заседанию, он не сделал и внятных причин почему-то не представил.

Поток сознания от представителей, профессиональных юристов судья воспринимает весьма негативно. Если нечто подобное делают обычные люди, то судьи, как правило, относятся к этому спокойнее.

5. Привлечение в процесс второго ответчика, третьего лица и т. д. Если в дело вступает второй ответчик/соответчики, третьи лица, заявляющие либо не заявляющие самостоятельные требования, рассмотрение дела начинается с самого начала. Нужно понимать, что рассмотрение дела предваряет подготовка, которая также займет время – ознакомление с делом, подготовка позиции, представление в суд документов, которые также нужно собрать, запросы и т. д.

Все это нужно учитывать, когда пишете иск и не собираетесь оттягивать дело, – иногда лучше сразу предъявить иск к двум (или более) ответчикам, особенно если в силу обстоятельств пока не очень понятно, кто является надлежащим ответчиком. В процессе так или иначе это выяснится, но это всяко будет быстрее, чем в середине процесса начинать процесс с самого начала.

6. Предъявление необоснованного встречного иска. Нередки случаи, когда встречные иски предъявляют без особых оснований и практически в последний момент начинают ходатайствовать об истребовании каких-либо доказательств по данному иску и т. д.

В этом случае – в помощь судебная практика, в том числе позиция Верховного суда РФ[2] и обращение внимания судьи на происходящее.

7. Заявление о фальсификации доказательств. Бесконечные экспертизы – беда судебных разбирательств, особенно в арбитражных судах. Могут длиться очень долго и, соответственно, откладывать рассмотрение дела.

Во всех вышеперечисленных (и других реже встречающихся) случаях необходимо обращать внимание судьи на злоупотребление правом другой стороной, в том числе письменно, настаивать на приобщении данной позиции к материалам дела и внесении ее в протокол заседания.

Если вы осознанно решаете по каким-то причинам затянуть процесс, взвесьте все «за» и «против» и помните, что судья прекрасно все понимает и может учесть поведение стороны при вынесении решения.

В целом придумать причину для затягивания судебного процесса несложно. Было бы желание, а фантазия подскажет.

В судебном процессе очень важно уметь «считывать» реакцию судьи на то или иное действие, реплику, документ, аргумент и т. д. Если видите, что судья реагирует негативно, – делайте выводы.

Конечно, по одной-единственной реакции предсказать исход процесса невозможно. Судья может быть на вашей стороне, но при этом справедливость будет расходиться с законом, и тогда выиграет закон. Хотя схема иногда дает сбой: закон на вашей стороне, но решение выносят в пользу другой стороны. Магия судебной системы.

Лучшие способы разозлить судью, из практики:

1. Сказать, что вы «не бухгалтер» / это все – «бухгалтерский порядок».

Судья и сам знает, что юрист – это не бухгалтер. Более того, судья сам юрист, но при этом все время перепроверяет заявленные сторонами расчеты исковых требований. Но это не значит, что надо приходить в суд неподготовленным. До заседания проконсультируйтесь с бухгалтером, еще с каким-то специалистом, если нужно – с десятью специалистами. Пусть вам объяснят, почему здесь так, а вот здесь – по-другому. Если вопрос возник непосредственно на заседании, по ходу процесса, попросите сделать перерыв, сошлитесь на необходимость перепроверки расчетов, консультации с бухгалтером и т. д. Но говорить, что вы не бухгалтер, точно не стоит.

В одном процессе судья спросила у моего оппонента, представлявшего интересы компании:

– Почему вы столько времени не выставляете счет?

– Я не бухгалтер!

Понятно, что он не бухгалтер и не он выставляет счета клиентам. Но, придя в суд, он должен знать ответ на вопрос, почему компания, которую он представляет, не выполнила столь простое действие.

В другом деле судья спросила у представителя ответчика (к слову, вместе с юристом пришел и генеральный директор компании) про порядок расчетов и приемку работ, на что юрист заявил, что это «бухгалтерский порядок». Судья же ответила, что «это – обычный порядок».

2. Без конца просить удовлетворить одно и то же ходатайство, даже если судья уже отказал в этом.

Это не тот случай, когда можно победить настойчивостью и измором. Раз за разом просить суд об одном и том же – верный путь создать о себе неблагоприятное впечатление. Если, по-вашему, вам отказывают незаконно и это впоследствии повлияло на решение, отметьте это в апелляционной (кассационной) жалобе. Главное, все ходатайства подавать в письменном виде. В качестве подстраховки – отправьте ходатайство заранее, через Интернет. Рассматривать его судья будет в любом случае только на заседании, но у вас будут подтверждение отправки и уверенность, что оно точно окажется в материалах дела.

Один мой оппонент на протяжении всего процесса, иногда по нескольку раз за заседание, просил судью истребовать в банке аудиозаписи разговоров. Судья раз за разом отказывала ему, так как не видела смысла в этих доказательствах и считала, что к рассматриваемому делу это не относится. Все, чего в итоге добился представитель ответчика, – это реплика судьи, произнесенная с нескрываемым раздражением:

– Представитель ответчика, давайте вы уже перечислите все, что хотите истребовать, и закроем эту тему!

3. Вступив в процесс не с начала, говорить «я не готов».

Хуже нет, когда представитель ответчика приходит на заседание и говорит, что «вступил в дело только вчера», показывая накануне оформленную доверенность и договор с клиентом, хотя предыдущее заседание было полтора месяца назад. Не стоит держать судью и участников процесса за дураков – подобное поведение свидетельствует лишь о желании затянуть процесс, так как за полтора месяца доверитель вполне мог найти себе юриста.

Вступил в процесс вчера, в то время как было полтора месяца, – твои проблемы. Судье все равно.

4. Некорректно обращаться к судье.

Не задавайте судье вопросы в ходе процесса, вы имеете право задавать вопросы только другим участникам процесса. Вроде бы правило простое и всем известное, но иногда представители ответчика в порыве эмоций начинают обращаться с вопросами к судьям, что последних очень нервирует.

Представитель одной компании, сменив в процессе своего коллегу, обратился к судье:

– Мне передали, что вы просили принести устав организации.

Ответ судьи мне очень понравился, он прекрасно подчеркивает субординацию и очень точно иллюстрирует то, как нужно общаться с судьями:

«Я не прошу. Я истребую».

Жалоба на судью – очень неоднозначный инструмент. Работает лишь в ограниченных случаях.

Часто задаваемые вопросы: не разозлится ли судья на то, что вы подали жалобу? и не скажется ли это на решении? Нет, не скажется. Если вы написали жалобу потому, что опасались, что судья как-то склоняется на сторону вашего оппонента, или уже в середине процесса поняли, что вынесенное решение будет не в вашу пользу, то… скорее всего, оно будет не в вашу пользу и жалоба тут не сыграет никакой роли. Здесь подача жалобы будет расценена как попытка давления на судью, а его предвзятость вы вряд ли сможете доказать.

Как работает механизм подачи жалоб? Вы отправляете жалобу в квалификационную коллегию судей и/или председателю суда. Затем квалификационная коллегия судей отправляет ваше обращение председателю того суда, где слушается ваше дело, и тот составляет какой-то ответ и отправляет его обратно в коллегию. А потом коллегия отвечает вам, по сути, пересылая полученный ответ.

Иногда квалификационная коллегия судей отвечает сама. Как правило, это что-то типа «Квалификационная коллегия судей не наделена полномочиями по пересмотру принимаемых судьями решений, определений, постановлений. Обжалуйте в установленном законом порядке». То есть жаловаться в коллегию, что судья во время процесса откровенно неправильно применяет закон, бесполезно. Как говорится, не нравится – обжалуйте в вышестоящую инстанцию.

Жалоба может сработать, например, при существенном затягивании судьей процесса. В одном моем деле мы не могли найти ответчика, а требования были почти на восемь миллионов. Судья бесконечно откладывала принятие решения, видимо, не желая брать на себя ответственность (или еще по каким-то ведомым только ей причинам). Поданная на имя председателя суда жалоба ускорила процесс, и уже на следующем заседании было вынесено решение.

Пожаловаться можно на хамское поведение судьи в процессе, сославшись на Кодекс судейской этики. В ходе самого процесса делать это, скорее всего, бесполезно, лучше после вынесения решения. Я подавала жалобу на судью, которая оба заседания провела в какой-то истерике, бесконечно перебивая и постоянно высказывая свое недовольство жизнью в целом и нашим процессом – в частности.

Несмотря на то что раньше я уже сталкивалась с этой судьей (она перепутала гражданское и административное судопроизводство, пришлось обжаловать это «правосудие» в городском суде, который встал на нашу сторону), все же решила посмотреть отзывы о ней в Интернете. Понятно, что в любом процессе как минимум одна сторона будет недовольна решением судьи, и отзывы об одном и том же судье будут, скорее всего, разными. Но в этом случае не было НИ ОДНОГО положительного отзыва, Сеть пестрила сообщениями: «У этой судьи можно проиграть только потому, что ты ей не понравился», «Вечно в состоянии истерики» и т. д. Одно известное интернет-СМИ написало о ней как о судье, заставившей пенсионеров весь процесс провести стоя, а также как о любительнице по поводу и без повода вызывать судебного пристава для усмирения не понравившихся ей участников процесса.

Скорее всего, я не первая и не последняя, кто подал на нее жалобу, и по каким-то причинам на все эти жалобы никто не реагирует, но… вода камень точит.

Здесь стоит упомянуть об отводах судье. Даже если вы заявите отвод, судья может его не принять и продолжать рассматривать дело. Но, если жалоба судью не особо разозлит, заявленный отвод не добавит вам очков. А если и примет отвод – нет гарантии, что это не скажется на отношении к вам нового судьи. Поэтому, прежде чем заявлять отвод судье, нужно взвесить все «за» и «против».

Все это относится к ситуациям, когда вы заявляете отвод по причине того, что вам кажется, что судья необъективен. Если речь идет о случаях, когда отвод / самоотвод обязателен, ситуация, скорее всего, будет иная.

Еще один инструмент, о котором почему-то не говорят, – благодарность судье. Ругать судей стало чем-то вроде «хорошего тона», а вот действительно качественное рассмотрение спора, внимание к материалам дела, всестороннее рассмотрение обстоятельств спора практически не отмечаются участниками процесса. В квалификационную коллегию судей можно отправить не только жалобу, но и благодарность. Но делать это лучше после вынесения решения по делу, иначе это, как и в случае с жалобой, может быть расценено как попытка давления на суд.

Поблагодарить можно не только судью, но также помощника судьи и секретаря судебного заседания. В деле, по которому я написала благодарность, секретарь и помощник были очень вежливыми, быстро и качественно выполняли свою работу. Многое из того, что они делают, проходит за рамками судебного заседания и невидимо для участников процесса. Поэтому думаю, что если вы решите поблагодарить судью, то благодарности, скорее всего, заслуживает весь его аппарат.

Что можно написать в благодарности? Можно отметить объективность судьи, беспристрастность, независимую позицию, высокий профессионализм, наличие человеческих качеств, без которых невозможно осуществление правосудия. Обязательно стоит указать номер дела, за рассмотрение которого вы благодарите судью.

Текст благодарности можно отправить и на имя председателя суда, но в квалификационную коллегию судей – надежнее. Сайты разных судов работают по-разному, например, через сайт Московского городского суда благодарность можно отправить без каких-либо сложностей, в открытом доступе даже есть страничка, на которой можно увидеть, когда, от кого и какому судье была направлена благодарность, а также входящий номер поступившего обращения. Но на сайтах большинства судов такое не предусмотрено, поэтому надежнее отправить благодарность через квалификационную коллегию судей.

Есть мнение, что высказывать благодарность судье не стоит никаким образом, включая официальный канал, так как рассматривать дело – его прямая обязанность. С одной стороны – так и есть, а с другой – свои прямые профессиональные обязанности можно выполнять по-разному: можно «спустя рукава», а можно – на совесть. Ведь мы благодарим врача за качественное лечение или учителя – за его труд и терпение. Почему же не поблагодарить судью за внимательное и справедливое отношение к вашему делу? Почему жалоба на какие-то неправомерные действия судьи – это нормально, а благодарность за что-то хорошее – нет?

Бесспорно, судьи – это закрытая категория служащих. Цветы или коньяк здесь неуместны и ничего подобного и близко не должно быть. Знаю истории, когда люди пытались сделать нечто подобное, а судья с криками их выгонял (и правильно делал). Это люди, которым запрещено брать что-либо у участников процесса, в данном случае это прямое нарушение закона. Тем более если вы представитель ответчика, то, возможно, снова попадете к этому судье, и неизвестно, как он отреагирует, так что лучше не рисковать и палку не перегибать.

Хотите выразить свою благодарность – воспользуйтесь официальным инструментом. Квалификационная коллегия судей, получив вашу благодарность, направит ее в судебный департамент и председателю суда, в котором работает судья. Подобным жестом вы добьетесь желаемого результата, не нарушив закон, и всем будет хорошо.

В любой сфере деятельности есть как прекрасные специалисты, так и весьма посредственные сотрудники. К большому сожалению, судьи – не исключение. Проблема в том, что некомпетентность или заинтересованность в исходе дела судей имеет далеко идущие последствия для людей. И даже если не брать высокие материи типа веры в справедливость и правосудие, за каждым судебным решением стоит человеческая жизнь в том или ином ее проявлении: утраченное имущество, потерянные деньги, опека над детьми, жилищный вопрос, здоровье – да что угодно.

Достичь не просто желаемого, а того, что принадлежит по праву, порой бывает непросто, несмотря на, казалось бы, весьма сильную позицию. Причин может быть несколько.

Судьи – это люди, наделенные весьма большой властью. Не каждый человек может с достоинством нести бремя ответственности, неразрывно связанное с привилегиями, которые дает власть. Качества, присущие человеку, власть усиливает и выносит вовне. Недаром к судье выдвигаются требования, не только имея в виду уровень профессиональных знаний, но и высокие моральные качества.

Однако на практике среди судей встречаются люди, позволяющие себе откровенно хамить участникам процесса и делать то, что им больше нравится. При этом они могут быть весьма квалифицированными юристами, задавать правильные с точки зрения рассмотрения конкретного дела вопросы, внимательно слушать объяснения.

Примерно через 11 месяцев после начала рассмотрения дела (это была первая инстанция) судья наконец-то решила вынести решение и удалилась в совещательную комнату. Проведя там сорок минут, она вышла и сказала, что передумала выносить решение и возобновляет процесс. А потом истребовала доказательства, которые я просила истребовать полгода назад.

Спустя еще месяц судья снова отложила рассмотрение дела, а на мое замечание, что мы рассматриваемся уже год (мои клиенты заплатили госпошлину 16 тысяч рублей), она ответила, что «это не имеет никакого значения».

В этом же деле, спустя также 11 месяцев, вдруг объявился банк, которого наша сторона привлекала в качестве третьего лица, а ответчик – в качестве второго ответчика по предъявленному им встречному иску. Все эти 11 месяцев от банка не было ни слуху ни духу, хотя все документы, разумеется, ему направлялись. И вот наконец сотрудники банка объявились на 12-м месяце разбирательства и заявили, что не получали никаких документов и хотят представить позицию, а для этого просят отложить процесс.

Разумеется, меня это не устраивало – рассмотрение дела и так слишком затянулось.

– Уважаемый суд, просим рассмотреть дело в отсутствие банка. Все документы им направлялись своевременно.

– Они сказали, что не получали. Мало ли куда вы направили. Отделений по стране сотни, может, вы отправили документы в Москву, а сотрудник, который занимается этим делом, сидит в Питере.

Что? Что за бред? По закону я обязана направить документы по юридическому адресу, а не гадать, сотрудники какого отделения будут заниматься данным спором. Банк получает документы и распределяет их уполномоченным сотрудникам. А если бы я отправила документы не по юридическому адресу, эта же самая судья оставила бы иск без движения по причине того, что не соблюден установленный законом порядок.

– Уважаемый суд! Вот распечатка с сайта Почты России, подтверждающая, что банк получил документы вовремя.

– Представитель истца, вы где находитесь? Не слышите, что я говорю? Вы могли отправить документы в одно отделение, а юристы сидят в другом! Заседание откладывается.

Самая сложная категория, переломить ситуацию крайне трудно: приводимые вами аргументы значения не имеют, жалобы на судью бесполезны, а здравый смысл потерян.

Ошибочно думать, что договорные процессы бывают только на каких-то высоких уровнях в крупных компаниях, в спорах, суммы которых исчисляются десятками и сотнями миллионов рублей, или вообще в кино.

В реальности же такой процесс возможен в любой сфере, на любом уровне, между любыми сторонами: главное, чтобы был ресурс. Необязательно финансовый. Административная составляющая или личные взаимоотношения тоже вполне подходят.

Вполне возможно, что судье были даны указания «сверху» – к сожалению, так называемое «телефонное» право пока еще никто не отменял. Скорее всего, судья прекрасно понимает, кто прав, а кто нет, осознает степень происходящего абсурда, но результат все равно противоположный вашим ожиданиям. И вроде бы все понимают, но смотреть, а тем более участвовать в этом театре абсурда порой просто невыносимо.

Я участвовала в нескольких подобных процессах, о самом знаковом из них можно прочесть в моей книге «Как стать юристом и не сойти с ума»[3].

Что отличает такие процессы?

1. Судья явно отдает предпочтение одной стороне, и что бы эта сторона ни делала и ни говорила, никак на это не реагирует. В ответ на ваши попытки обратить внимание суда на явные процессуальные нарушения грозить замечанием под протокол будут почему-то вам.

Один из таких процессов у меня состоялся в Выборгском городском суде. Я вообще не очень люблю аналогичные суды в маленьких городах – слишком сильны у них связи с местной администрацией. Мало судей, местность небольшая, все знаковые в той или иной области люди друг друга знают и связаны личными взаимоотношениями.

Так вот в этом процессе представитель ответчика делал и говорил все, что ему хотелось:

• зачитывал без остановки по десять строк из закона, а судья почему-то позволяла это делать, не перебивая и не делая ни единого замечания, хотя при обычных условиях никто не позволит превращать зал заседания в избу-читальню;

• не представил мне копию отзыва на иск, хотя обязан был это сделать по закону. Когда я обратила на это его внимание, он сказал: «Не люблю писать, люблю читать. Вот такой я капризный». Судья – никакой реакции;

• все мои попытки обратить внимание судьи на безграмотность действий оппонента и очевидное нарушение прав моего доверителя заканчивались угрозами сделать мне замечание под протокол.

2. Никакой толковой аргументации принятого решения в самом решении нет. Судья подтягивает факты под желаемое решение, но, как правило, если права заявителя были изначально нарушены, сделать это очень сложно.

«Ссылки на Конституцию России несостоятельны» – выдержка из апелляционного определения судебной коллегии Санкт-Петербургского городского суда. Без комментариев.

К слову, примерно через год после вынесения этого определения я снова попала к этой же судебной коллегии уже по другому делу. И вынесенное в этот раз определение хоть и было не в мою пользу, но написано было очень грамотно, из него много чего полезного можно было позаимствовать. А также судьи, которые на «договорном» процессе вели себя очень нервно и буквально не находили себе места, будучи на грани истерики, в этот раз общались вежливо, спокойно, без надрыва.

По вышеупомянутому выборгскому процессу судья, видимо, вообще не знала, как аргументировать принятое ею же самой решение. Когда мы получили на руки копию решения, мотивировочная часть состояла из переписанного моего искового заявления (которое, разумеется, было составлено в нашу пользу), и… все. Дальше – резолютивная часть, в иске отказано. Никаких доводов суда, никакой мотивировки. Просто переписан иск, написанный в пользу истца, а потом сразу отказ в исковых требованиях. Кто бы мне рассказал, не поверила бы.

3. Судья явно «помогает» стороне. Проще говоря, подсказывает, что говорить, выводит на нужные фразы. Выглядит это наигранно и, честно говоря, весьма противно.

Здесь важно отметить: речь не идет о случаях, когда судья дает указания сторонам, что нужно сделать к следующему заседанию. Судья ведет процесс, истребует нужные доказательства, обеспечивает действия сторон, необходимые для соблюдения баланса прав и обязанностей участников процесса.

Абсолютный хит, который венчает список действий судей, выходящих за рамки, – огласить на заседании одну резолютивную часть, а по факту в документе написать другое. Я видела такое лишь однажды, но мне хватило.

С определенного времени на судебных заседаниях должна вестись аудиозапись. Она действительно ведется, но слишком уповать на нее не стоит: как правило, в реальности на этой записи ничего не слышно и произносимых слов не разобрать. По рассказам некоторых моих коллег, аудиозапись иногда забывают включить вообще.

Иногда судьи делают вещи, которые невозможно объяснить ни нормами закона, ни здравым смыслом.

Примерно через три недели после вступления в силу решения суда меня вызывают в качестве представителя на судебное заседание «для решения вопроса по инициативе суда о вынесении дополнительного решения».

Смотрим, что говорит по поводу дополнительного решения закон:

«Вопрос о принятии дополнительного решения суда может быть поставлен до вступления в законную силу решения суда» (ст. 201 ГПК РФ).

Сразу возникает вопрос: какое дополнительное решение может быть через три недели после вступления в силу решения? У меня ответа нет. И у судьи, видимо, тоже.

Порой судьи не видят документов, приложенных к иску, и оставляют исковое заявление без движения, указывая в определении, что этих документов нет. Не читают, не видят, читая даже не по диагонали, а по диагонали и через страницу.

Иногда дело в некомпетентности, иногда – в загруженности и, как следствие, в усталости. Суды перегружены, особенно арбитражные: в одном процессе судья, назначая следующее заседание, сказала, что мы у нее в этот день будем семидесятые по счету. Семьдесят дел в день – это очень много, даже если на половину из этих процессов стороны не придут, все равно нужно отложить слушание, вынести определение и, рано или поздно, по каждому из этих дел придется писать решение. И это еще если не брать во внимание хотя бы минимальную работу над делами – перепроверка расчетов, принятие к производству новых исков и т. д.

С одной стороны, за любой трудовой функцией стоит человек, и его возможности не безграничны. Судьи тоже люди, и им также свойственна усталость. С другой стороны, участники процесса не должны отвечать за кадровые проблемы судов и за то, что у них не хватает судей. Это большая проблема судебной системы, но решать ее должны точно не участники процесса, которые за рассмотрение дел платят государственную пошлину.

Все вышеуказанные недостатки судебной системы могут оказаться в конкретном деле как по отдельности, так и в виде эффектного комбо.

Проигрывать не любит никто. Это аксиома и часть человеческой натуры.

Проигрыш ставит крест на долгих часах работы над делом, на вложенных усилиях, потраченном времени и задевает самолюбие. Проигрыш принять непросто, даже когда изначально вероятность победы была небольшой. Даже когда весь процесс, каждая его часть предупреждали о таком исходе.

Ты проигрываешь дело трижды: сначала во время оглашения резолютивной части, потом когда звонишь клиенту, чтобы сообщить о результате, а затем вечером, когда остаешься со своими мыслями наедине.

Еще хуже, когда ты знаешь, что сделал все, что мог и не мог, что выудил из закромов законодательства и судебной практики такие нюансы, которые неочевидны ни на первый, ни на второй и даже ни на десятый взгляд. Но то ли у судьи плохое настроение, то ли оппонент оказался влиятельнее, то ли вы просто встретили на пути ветряную мельницу, борьба с которой хоть и увлекательное занятие, но быстро опустошает.

Есть дела, которые с самого начала по разным причинам вызывают большие сомнения в успешном исходе. Браться ли за такие?

Я иногда берусь. Меня часто спрашивают: а зачем? Зачем браться за дела, которые изначально скорее проигрышные, чем выигрышные?

Здесь можно выделить две категории дел: абсолютно бесперспективные, когда понятно, что человек однозначно и без вариантов не прав и говорить, а уж тем более судиться просто бессмысленно. А есть дела, которые имеют неочевидные решения и требуют применения сложных правовых схем. Такие дела привлекают своей сложностью и дают отличный опыт и развитие, чем бы они ни закончились. Если из месяца в месяц, из года в год заниматься одними и теми же делами, меняя лишь цифры и имена в шаблоне иска, никакого профессионального развития не будет.

Немаловажно, кто ваш противник. Да, процессуальные кодексы говорят нам о равенстве сторон, но реальность иная. У вас могут быть идеально выверенная позиция и железные аргументы, но… Обычный человек против государства, группа лиц против крупной компании, реклама которой звучит из каждого утюга, небольшая фирма против большой корпорации – будет ли тут равенство? Думаю, ответ очевиден.

Равенство и равноправие – не одно и то же.

Сразу возникает вопрос: а стоит ли тогда игра свеч?

1. Сначала оцените размер необходимых финансов – нужны ли будут поездки в другой регион и, как следствие, командировочные; экспертизы, привлечение сторонних специалистов и т. д.

2. Хотя бы приблизительно оцените временные затраты. Этот пункт оценить точно невозможно, так как может произойти все что угодно – экспертизы, затягивание процесса одной из сторон, вступление в дело новых участников, откладывание слушаний по причине болезни участников/судьи и т. д.

3. Вероятность обжалования решения. К слову, бюджетные организации очень часто идут по иерархии судебных инстанций до конца вне зависимости от того, правы они или нет. Но не всегда.

Вопрос об обжаловании нужно задать и себе (своему клиенту). Если вероятность выигрыша с самого начала невысока, то с каждой последующей инстанцией она будет снижаться все больше. Нужно сразу понимать, готовы ли вы при таких условиях идти дальше.

Не стоит забывать, что обращение в суд не лишает вас возможности искать правды с помощью иных инструментов – обращаться в СМИ, администрацию президента, правоохранительные органы, к Уполномоченному по правам человека в РФ и т. д.

Очень важно! Если, проиграв все инстанции, вы решите обратиться в администрацию президента или какие-либо иные инстанции, не упоминайте об отрицательных судебных решениях – единственный ответ, который вы получите, будет звучать так: «Если недовольны судебными решениями, обжалуйте в установленном законом порядке. Суды нам не подчиняются». И в целом будут правы.

Если финансы и время позволяют, нужно идти до конца. Даже самая маленькая вероятность не равна нулю.

Мировое соглашение должно быть выгодным обеим сторонам. В противном случае это не мировое соглашение, а проигрыш.

Мировое соглашение утверждается судом и прекращает рассмотрение дела. При наличии мирового соглашения нельзя повторно обратиться в суд с аналогичным иском, но если другая сторона не исполняет договоренности, на основании мирового соглашения можно получить исполнительный лист.

Что значит выгодное мировое соглашение?

Когда вы уже в шаге от вынесения судьей решения или даже выиграли первую инстанцию и теперь судитесь в апелляции, оппонент внезапно начинает предлагать мировое, то такое соглашение как минимум должно содержать компенсацию судебных расходов. По мировому соглашению вы вряд ли получите все, что хотите взыскать. Скорее всего, придется отказаться от какой-то части требований – в этом и есть выгода оппонента. А ваша выгода (выгода вашего клиента) должна заключаться в том, чтобы максимально получить желаемое и не «скатиться» в минус из-за понесенных судебных расходов.

В одном процессе я и мой клиент отказались от предложенного мирового соглашения, по которому мы не получили бы судебные расходы: мы соблюли досудебный порядок урегулирования спора, а после отказа решить вопрос мирно обратились в суд. Потеря времени (вопрос мог решиться в ноябре-декабре, а в итоге решился в мае следующего года) и оплата юридических услуг сделали для нас невозможным заключение мирового соглашения.

В идеале проект мирового соглашения готовит тот, кто предложил подобный вариант разрешения спора, а другая сторона либо соглашается на предложенные условия, либо вносит свои правки, либо отказывается от мирового соглашения совсем. На практике же представители, которые предлагают заключить мировое соглашение, почему-то только предлагают и ждут, что проект документа подготовит другая сторона. Или озвучивают идею мирового соглашения, но потом исчезают.

Судья может предложить сторонам заключить мировое соглашение – суд должен способствовать примирению сторон, но различайте, когда суд предлагает сторонам примирение, а когда весьма агрессивно навязывает подобный вариант. В последнем случае мировое соглашение, скорее всего, не так уж и выгодно вам.

Иногда мировое соглашение выгодно потому, что в случае его заключения есть шанс получить хотя бы половину от желаемой суммы, а в противном случае – даже выиграв все, остаться ни с чем, так как официально с ответчика нечего брать.

В такой ситуации нужно взвешивать все «за» и «против». С одной стороны, половина денег лучше, чем ничего. С другой – теоретически ваш оппонент может не выполнить свою часть мирового соглашения, а вы получите исполнительный лист даже не на всю сумму, а лишь на половину. Если есть сомнения относительно своего оппонента – потратьте больше времени на формулировки, которые вас обезопасят.

Если вы решили обжаловать определение или решение суда, то важно помнить следующее:

1. На определение суда подается частная жалоба.

2. На решение суда первой инстанции – апелляционная жалоба.

Оба документа хоть и будут рассматриваться судом второй инстанции, подаются через суд первой инстанции. То есть через тот суд, который вынес решение или определение, которое вы собираетесь обжаловать.

3. Когда вы подаете апелляционную жалобу, суд даст другой стороне время на представление отзыва. И только после получения отзыва (или истечения срока на его представление) отправит дело в вышестоящий суд. Здесь также учитывайте, что сотрудники суда оставляют немного времени на тот случай, если возражения были отправлены стороной по почте накануне истечения срока на подачу возражения (в этом случае возражение / отзыв считается поданным в срок), отпуск /болезнь судьи / помощника судьи (никто иной этим заниматься не будет) и тот факт, что отправка дел в апелляцию / кассацию производится в данном конкретном суде только во вторник. Или только в четверг.

Пример. Невский районный суд г. Санкт-Петербурга вынес решение, которое вы хотите обжаловать. В апелляционной жалобе, как и в исковом заявлении, вы должны будете указать наименование и адрес суда, в который подаете жалобу. В данном случае это будет Санкт-Петербургский городской суд. Его вам и нужно будет указать в начале жалобы. Однако документы вы повезете именно в Невский районный суд, а дальше сотрудники сами передадут их в следующую инстанцию.

Как определить, в какой суд обжаловать? Это будет указано в самом решении суда.

Все документы на апелляционное обжалование подаются через суд первой инстанции.

В апелляционной жалобе обязательно укажите, каким судом было вынесено решение, которое вы обжалуете, дату его вынесения, номер дела (вся эта информация будет в решении суда).

Госпошлину необходимо заплатить по реквизитам того суда, где будет рассматриваться апелляционная жалоба. Рассчитать ее можно с помощью онлайн-калькулятора госпошлины. Льготы по уплате госпошлины сохраняются.

В жалобе необходимо указать причины, по которым, как вы считаете, решение суда должно быть отменено.

Итак, вы прошли вторую инстанцию – апелляционное обжалование, но вынесенное определение суда вас снова не удовлетворило. Вы вправе подать кассационную жалобу.

Что нужно помнить?

1. Определения суда апелляционной (второй) инстанции вступают в силу в момент их вынесения. У вас есть 6 месяцев на подачу кассационной жалобы.

2. Документы подаются непосредственно в суд кассационной инстанции.

3. Вам обязательно нужно будет получить судебные акты первых двух инстанций с печатями суда и подписью судьи и приложить их к кассационной жалобе. Получить их нужно в суде первой инстанции.

4. И в апелляционной, и в кассационной жалобах вы можете ссылаться только на те обстоятельства, на которые ссылались в первой инстанции. То же правило работает и для другой стороны.

После судебной реформы в нашей стране появился еще один уровень судов общей юрисдикции. Они действуют по федеральным округам.

Важно сказать об одном процессуальном документе, о котором ходят просто легенды: краткая апелляционная жалоба.

Предполагается, что этот «документ» поможет не пропустить срок на обжалование в случае, когда судья слишком долго пишет решение. Теоретически подать краткую апелляционную жалобу можно хоть в день оглашения резолютивной части.

Однако в законодательстве нет ни слова про краткую апелляционную жалобу. Есть понятие апелляционной жалобы, и деление на «краткую» и «полную» не предусмотрено.

Что выходит на практике? Процессуальными кодексами установлены требования к содержанию апелляционных жалоб. В частности, в апелляционной жалобе необходимо указать основания, по которым податель жалобы считает решение суда неправильным. В самом деле, если мотивировочная часть решения не готова (а иначе смысла в подаче «краткой» жалобы нет), вы не сможете указать, с какими именно доводами суда вы не согласны.

Что происходит в данном случае? Поданный вами документ оставят без движения, так как не соблюдены требования по содержанию жалобы.

Интересно, что помощники судей или сотрудники канцелярий иногда сами советуют подавать «краткие» апелляционные жалобы. Чем они в этот момент руководствуются – загадка. Вот диалог с помощником одного из судей Петроградского районного суда города Санкт-Петербурга:

– Добрый день! Подскажите, пожалуйста, когда будет готово решение по делу …?

– Добрый день! Не знаю. Когда судья напишет, тогда и будет. Получите в канцелярии.

– Мы собираемся обжаловать решение суда и сейчас стараемся не пропустить сроки.

– Подайте краткую апелляционную жалобу.

Мне стало интересно, почему помощник судьи предлагает подать документ, о котором в законе не сказано ни слова.

– Краткая апелляционная жалоба? А что это такое?

– Почитайте кодекс.

Мне, видимо, в этот момент было очень скучно и захотелось немного поразвлечься. На всякий случай перепроверив то, что я и так знала, перезвонила снова:

– По вашему совету я перечитала кодекс. Про краткую апелляционную жалобу там нет ни слова.

– Ну тогда обратитесь к юристу.

Аплодисменты, занавес…

Не готово решение, а сроки на обжалование поджимают? Пишите жалобу на судью на имя председателя суда с указанием того, что «по состоянию на текущую дату решение суда в окончательной форме не изготовлено, резолютивная часть оглашена такого-то числа», а дальше ссылайтесь на закон и установленные им сроки для изготовления решения.

Затем вы, возможно, получите ответ о том, что решение суда уже давно готово, а вы занимаетесь ерундой и всех отвлекаете от работы. Вы посмотрите, а там и правда решение суда готово! Скорее всего, после вашей жалобы решение суда было быстро написано и представлено все так, как будто оно давным-давно было готово. Обратное вы, скорее всего, не докажете, да и надо ли? Главное – результат.

Как писать апелляционную или кассационную жалобу? Для начала разберемся, что есть что.

Апелляционная жалоба пишется на не вступившее в силу решение суда. То есть первая инстанция выносит решение, но вступит в силу оно, как правило, через тридцать дней. Тридцать дней дается на обжалование. Обжалование производится именно с помощью апелляционной жалобы.

Кассационная жалоба подается на вступивший в силу судебный акт. Суд апелляционной инстанции выносит определение по делу, оно вступает в силу в момент вынесения. В данном случае пишется уже кассационная жалоба.

И в апелляционной, и в кассационной жалобах важно не переписывать свой первоначальный иск (или отзыв/возражение на иск, в зависимости от того, на какой вы стороне). Излагайте четко и по существу: как и у судей первой инстанции, в апелляции и кассации никому не хочется читать поток сознания.

1. Начинайте с того, когда, каким судом и по какому спору было вынесено решение первой инстанции (и второй – если пишете кассационную жалобу).

2. Укажите, что именно решил суд первой инстанции (и второй).

3. Отметьте, что вы не согласны с судебным актом (актами).

4. Предметно перечислите по пунктам основания, по которым вы не согласны с решением (определением) суда.

5. Напишите, какие именно ваши доводы не были учтены и какие нормы были нарушены судом.

6. Как и в иске, не нужно переписывать законы огромными кусками. Убирайте лишнее, оставляя главное.

7. Выделяйте ключевые моменты так, чтобы судья при прочтении сразу обратил на них внимание.

8. В просительной части лучше ничего самостоятельно не изобретать: возьмите кодекс, найдите статью про полномочия суда апелляционной/кассационной инстанции, выберите нужный вам вариант и перепишите его. Здесь все завязано уже не на первоначальных требованиях, а на том, что будет с судебным актом – отменят его, или оставят в силе, или примут новый, или отправят дело на пересмотр и т. д. Если судебных актов у вас несколько, четко пишите, какой хотите отменить, а какой оставить в силе.

Обжаловать судебный акт можно как по существу спора (нарушение норм материального права), так и по процедуре (нарушение процессуальных норм). Доказать нарушение процессуальных норм проще, так как, принимая решение по существу спора, судья оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению. В конечном счете все сводится к тому, кто и как оценивает те или иные материалы дела, а каждый, кто принимает участие в процессе, в том числе и судья, может трактовать один и тот же закон по-разному.

А вот процессуальные нормы носят более четкий характер – они либо соблюдены, либо нет. Теоретически их нарушение можно подтвердить протоколами судебных заседаний, но, скорее всего, в протоколах все будет так, как нужно.

Иногда процессуальные нарушения можно проследить в материалах дела и даже в принятом судебном акте, поэтому, казалось бы, несложно доказать свою правоту. Проблема в том, что иногда судьи вышестоящей инстанции не хотят замечать очевидное.

Процессуальные сроки – это то, за чем нужно обязательно следить: в случае пропуска их можно восстановить, но не всегда это бывает возможно, а значит, возможность обжаловать не устраивающее вас решение будет утрачена.

Иногда приходят клиенты с уже пропущенными сроками либо когда они вот-вот истекут: есть у нас такая народная забава – тянуть до конца и в последний момент пытаться все исправить.

Иногда сроки могут быть пропущены по не зависящим от вас или ваших клиентов обстоятельствам: например, дело потерялось / задержалось в какой-то из инстанций (к сожалению, подобное происходит чаще, чем хотелось бы).

В этом случае восстановить пропущенный срок получится, если у вас на руках будет подтверждающий документ: например, письмо из суда, подтверждающее отправку дела в первую инстанцию за пределами установленных сроков.

Для того чтобы вам восстановили пропущенный срок, необходимо подать соответствующее ходатайство – судья не сможет восстановить срок без него, по своей инициативе.

Есть и обратная сторона вопроса: если вы пропустили срок, но разбирательство началось, то, если ваш оппонент не заявит о пропуске срока, дело, скорее всего, будет рассмотрено. Это работает, как правило, для первой инстанции. Для всех последующих инстанций вопрос ставится гораздо жестче.

Ходатайство о восстановлении срока может быть подано отдельным документом к заявлению / жалобе, а может содержаться в основном документе. Лучше воспользоваться вторым вариантом – на случай, если судья не увидит / не прочтет / не заметит отдельно оформленное ходатайство.

Чтобы пропущенный срок на обращение / обжалование восстановили, необходимо иметь для этого уважительные причины. Перечень таких причин не закрытый, судья может принять во внимание ту или иную причину в зависимости от обстоятельств конкретного дела.

Восстановить пропущенный срок гораздо проще физическим лицам, нежели юридическим. Компании смогут сослаться, например, на то, что не были уведомлены надлежащим образом, поэтому не стоит слепо использовать для отправки официальной корреспонденции адреса, указанные в договорах / накладных. Полно случаев, когда впоследствии выяснялось, что это фактические адреса, не совпадающие с юридическими. Дальше возможны вариации.

1. Адрес, по которому вы отправляли претензию / иск, не совпадает с адресом, указанным в ЕГРЮЛ, и суд оставляет иск без движения, дает время на устранение недочетов. Как следствие, все затягивается.

2. Вроде как все адреса совпадают, но в процессе ответчик все равно твердит, что документы были направлены куда-то не туда.

Поэтому внимательно сверяем адрес с тем, который указан именно в ЕГРЮЛ; все, что указано в договоре, накладных и т. д., – вторично.

Организации не могут ссылаться на отсутствие в штате юриста или же на то, что штатный юрист находится в отпуске или на больничном, из-за чего и был нарушен срок. Отпуск или любое другое отсутствие руководителя на рабочем месте (или отсутствие у него необходимых юридических знаний) также не будут приняты судом в качестве уважительной причины.

Пример. Один мой оппонент решил обжаловать решение суда, но пропустил 30-дневный срок на обжалование. На судебном заседании, посвященном восстановлению этого срока, на вопрос судьи, в чем была причина пропуска, он пояснил, что «ждал, когда решение появится на сайте суда».

Судья не приняла данный аргумент, так как этот представитель был на заседании, когда оглашалась резолютивная часть решения, и он знал о ее содержании. Также ни одним нормативным актом не зафиксирована обязанность суда выкладывать решения на сайт в какие-то определенные сроки. И даже если такая обязанность и существует в каких-то внутренних инструкциях сотрудников суда, то недостаточно об этом голословно заявить: нужны документальные подтверждения, что на такую-то дату на таком-то сайте решения суда по такому-то делу не было. И это должен быть не распечатанный на принтере скриншот, а документ, заверенный нотариально. И то не гарантия, что суд примет это в качестве аргумента – участника процесса никто не ограничивает в праве прийти в суд и ознакомиться с делом.

Для физических лиц возможностей восстановить срок больше – болезнь, неграмотность (на практике я такую причину не встречала), нахождение в командировке и т. д.

Иногда в качестве уважительной причины суд принимает тяжелое психологическое состояние заявителя вследствие смерти близкого родственника.

Отдельная тема – юридическая неграмотность. Все знают правило «незнание закона не освобождает от ответственности», но иногда судьи принимают отсутствие у заявителя необходимых юридических знаний в качестве уважительной причины. Но это скорее про везение и про сочетание целого ряда факторов: настрой судьи, суть спора и т. д. Кроме аргумента про юридическую неграмотность лучше иметь что-то еще в запасе.

В то же время надо понимать, что некоторые обстоятельства судом не будут признаны уважительными. Например, если официальная корреспонденция направлялась на адрес регистрации, а человек проживает по другому адресу. По закону он обязан следить за получением корреспонденции, которая приходит на его имя.

Какие обстоятельства принимают в качестве уважительных причин, а какие – нет, можно проследить в судебной практике: многое разъясняется в постановлениях Пленума Верховного суда РФ, многое – в судебных решениях судов различных инстанций.

На что бы вы ни ссылались, все нужно подтверждать доказательствами. В зависимости от ситуации это может быть что угодно: медицинские справки, железнодорожные и авиабилеты, официальные письма различных инстанций и т. д.

Верховный суд – высшая судебная инстанция в России, и чтобы там рассмотрели ваше дело, нужно не только понимание того, как работает эта система, но и недюжинное везение.

И если на степень везения мы повлиять не можем, то хотя бы следует знать нюансы рассмотрения дел в этой судебной инстанции. Причем, в отличие от всех остальных инстанций судебной иерархии, просто прочитать один из процессуальных кодексов будет недостаточно: некоторые ранее существовавшие нормы утратили силу, а многие новые нюансы в законе почему-то не зафиксированы.

Формально, как и во все иные инстанции, документы в Верховный суд можно направить электронно, через Интернет. Однако это можно сделать не через ГАС «Правосудие», как в иных судах, а через личный кабинет на сайте Верховного суда РФ. Сложность заключается в том, что, как правило, к жалобам, подаваемым в эту инстанцию, прикладываются копии судебных актов нижестоящих инстанций. Эти судебные акты недостаточно получить в судах с подписью судьи и печатью суда, отсканировать и загрузить их в личный кабинет. Судебные акты должны быть подписаны электронной цифровой подписью судьи и загружены в систему самим судьей. Причем если при получении таких судебных актов судья суда первой инстанции вправе подписать судебные акты по делу, вынесенные всеми инстанциями, то в случае с электронной подписью каждая инстанция должна подписать вынесенный ею документ самостоятельно и самостоятельно загрузить их в систему.

Другая сложность – электронные цифровые подписи широко распространены в арбитражных судах, а вот в судах общей юрисдикции такие подписи есть только у председателей судов. Все это и так усложняет процесс подписи, а если начать дергать суды всех инстанций, то это еще и большая потеря времени.

Если же вы просто загрузите в личный кабинет сканы подписанных и заверенных судом судебных актов – Верховный суд не зарегистрирует вашу жалобу. А вот если вы отправите те же самые судебные акты почтой – примет без проблем. Логики здесь нет, не ищите.

Как уже указывалось, при подаче документов в Верховный суд с простыми копиями доверенности лучше не экспериментировать, прикладывайте только нотариально заверенные копии.

Почему я сказала о везении при обращении в Верховный суд? Потому что из всех поступающих жалоб до рассмотрения в судебном заседании доходят в лучшем случае 2–2,5 процента, о чем наглядно свидетельствует статистика с официального сайта. От чего это зависит – неизвестно.

После регистрации ваших документов у Верховного суда есть два месяца на их изучение. Затем судья принимает решение – либо он истребует дело, либо отказывает в рассмотрении жалобы.

Если дело истребовано – это хороший признак, хотя и совершенно ничего пока не гарантирующий. После получения дела из суда первой инстанции судья может еще до двух месяцев его изучать, после чего принять решение либо о передаче жалобы на рассмотрение в судебном заседании в судебной коллегии (положительный результат для заявителя), либо отказать в такой передаче, отказав тем самым в удовлетворении жалобы (отрицательный результат).

Если судья Верховного суда истребовал дело в суде первой инстанции, имейте в виду, что это может быть долго:

во-первых, дело может еще «гулять» по инстанциям;

во-вторых, запрос об истребовании дела Верховный суд направляет обычной почтой (никакого электронного взаимодействия, как выяснилось, по истребованию дел между судами нет), и дела к нему поступают тоже по почте.

Мое дело дошло до Верховного суда (из Санкт-Петербурга в Москву) чуть меньше чем за месяц. При этом в телефонном разговоре сотрудница канцелярии Верховного суда РФ уточнила, что из какого-то региона они ждут дело с февраля (разговор состоялся почти в середине октября).

Таким образом, решив искать правду в Верховном суде РФ, запаситесь временем и терпением.

Определение об отказе в передаче дела на рассмотрение в судебном заседании, которое я получила, было объемом на четыре страницы и напоминало полноценное решение. Впрочем, его суть сводилась к пересказыванию обстоятельств дела и выводов, к которым пришли судьи разных инстанций. Формально такое определение должно содержать мотивы отказа, но на деле там была пара предложений о том, что «материальный закон при рассмотрении данного дела применен верно», а «указаний на нарушения норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием к отмене обжалуемых судебных постановлений, кассационная жалоба не содержит». На самом деле вся кассационная жалоба была построена именно на том, что апелляционная инстанция грубо нарушила процессуальные нормы. Непонятно, в чем был смысл истребовать дело, если, судя по вынесенному определению, судья дальше иска, содержащегося в деле, читать не стал. Чтобы написать такое определение, было бы достаточно приложенных к жалобе судебных актов.

Можно ли обжаловать такой отказ? Вот тут-то и начинаются чудеса: формально такая возможность есть, но по факту – в законе никакой конкретики. В Гражданском процессуальном кодексе РФ можно найти положение, согласно которому Председатель Верховного суда РФ вправе не согласиться с определением и все-таки отправить жалобу на рассмотрение в судебном заседании. На этом указания закона заканчиваются, и в игру вступают догадки, предположения и обрывочная судебная практика.

Если собрать воедино разъяснения Конституционного суда РФ, советы с юридических форумов и здравый смысл, то получается примерно следующая схема.

На определение судьи об отказе в передаче жалобы на рассмотрение в судебном заседании подается надлежащим образом оформленная кассационная жалоба на имя Председателя Верховного суда РФ. Важно не напутать со сроками: применяются общие сроки на кассационное обжалование, которые отсчитываются с момента вступления в силу последнего судебного акта по делу (время рассмотрения жалобы в Верховном суде РФ и время на истребование дела в срок не засчитываются). Либо же, если срок на кассационное обжалование вам был восстановлен, учитывается именно это.

Вот и получается, что в законе не сказано ни о том, что в данном случае подается именно кассационная жалоба, ни о том, в какие сроки ее нужно подать. Но при этом, если вы эти сроки нарушите, в рассмотрении вашего заявления вам будет отказано.

Также в законе ничего не сказано о том, что должно содержаться в такой жалобе и что к ней прикладывать. Логически поразмыслив, можно предположить, что необходимо четко расписать, почему вашу жалобу все-таки стоит рассмотреть в судебном заседании. Нарушен процессуальный закон? Сразу четко, по пунктам распишите это, не утяжеляя документ лишними подробностями. Не надо переписывать прошлую поданную в Верховный суд РФ кассационную жалобу, сократите ее до самой сути.

В качестве норматива укажите норму закона, устанавливающую право председателя суда не согласиться с вынесенным отказом.

Конечно, обязательно нужно приложить доверенность, а также определение судьи Верховного суда, с которым вы не согласны. Если дело было истребовано, вы никак не сможете еще раз приложить все принятые по делу судебные акты, которые прикладываются к жалобе при обжаловании в Верховный суд. Это может показаться и логичным, и очевидным, но на всякий случай сделайте в своей жалобе на имя председателя суда пометку, что в настоящее время дело истребовано и находится в Верховном суде РФ, в связи с чем приложить вынесенные по делу судебные акты невозможно. Лишним точно не будет.

Дальше эту жалобу можно подать через личный кабинет на сайте Верховного суда РФ. По сравнению с подачей обычной кассации это будет проще: нужно только при заполнении формы выбрать именно ту статью закона, которая закрепляет право Председателя Верховного суда РФ не согласиться с вынесенным определением. Свой электронный документ (определение суда) Верховный суд принимает в качестве приложения абсолютно спокойно.

Еще одна интересная особенность Верховного суда – он почему-то отказывает не заявителю, а его представителю. Почему так, никто не знает.

Добиться того, чтобы ваше дело рассмотрели в Верховном суде, непросто. От чего это зависит – также доподлинно не известно. Если мы обратимся к статистике Верховного суда РФ, то увидим, что за первое полугодие 2020 года в судебную коллегию по гражданским делам поступило 16 982 жалобы и представления, но в судебном заседании было рассмотрено лишь 299 дел. По 280 гражданским делам кассационные жалобы и представления были удовлетворены[4].

Поэтому обращение в Верховный суд РФ – лотерея, в которой вероятность сорвать большой куш очень невелика. Скорее всего, ваш лотерейный билетик принесет вам фирменный конверт вышеуказанного суда с отказом внутри, напечатанным на цветном принтере и со штрихкодом внизу страницы.

Консультирование физических лиц традиционно считается более замороченным, нежели оказание юридических услуг компаниям, а суды общей юрисдикции, в которых и судятся «физики», называют болотом.

(В принципе, так оно и есть, если не принимать во внимание, что в арбитражных судах порой оказывается ровно то же самое болото, только суммы денег фигурируют другие.)

Итак, первая (и самая тяжелая) категория клиентов – люди, которые судятся (или находятся на этапе переговоров) с банками и иными финансовыми учреждениями.

В большинстве случаев у этих людей сложности с финансами и высокую стоимость юридических услуг им не потянуть. Вместе с тем они задают массу вопросов, на большинство из которых правильных ответов либо нет совсем, либо они не входят в сферу компетенции юриста.

«А почему мне банк не отвечает? Уже полчаса прошло, как я отправил им письмо».

«А банк в суд придет?»

«Если это незаконно, зачем они так делают?»

«А где мне взять деньги?»

«А как вы думаете, что они ответят?»

И так далее.

Собственно, сложность заключается в том, что вышеуказанные вопросы могут звучать не по одному разу, что отнимает время и терпение.

Здесь важно запастись терпением и ни в коем случае не начинать давать советов, не касающихся юридических действий.

То есть не поддаваться на провокации типа «а как бы вы поступили на моем месте?» Это – перекладывание ответственности за принятие решения. Если дадите ответ на такой вопрос, потом можете оказаться виноватым: «Ну это же вы мне сказали так сделать».

В начале процесса клиенту, особенно физическому лицу, нужно задать максимальное количество уточняющих вопросов. Даже те, ответы на которые могут показаться вам очевидными, из-за чего вы можете легкомысленно отнестись к этой информации. А зря. Поверьте, клиенту всегда найдется чем вас удивить. Он считает множество важной информации неважной для дела или к нему не относящейся. Лучше узнавать обо всем сразу, чем в ходе процесса вылезут проблемы и придется на ходу менять позицию и стратегию.

Не обещайте невозможного. А если ваш клиент видит для себя вполне конкретный результат судебного процесса, не берите на себя такую ответственность – ведь решение выносите не вы, на исход может повлиять множество факторов: компетентность и настроение судьи, аргументы оппонента, о которых вы пока еще не знаете, но которые могут «всплыть» в процессе, неоднозначность судебной практики и т. д. Более того, предполагаемый результат необходимо корректно зафиксировать в договоре – это поможет вам обезопасить себя от необоснованных претензий клиента в будущем. До клиента необходимо четко доносить все возможные риски и варианты развития событий, он должен понимать, что есть вещи, от вас не зависящие или которые невозможны в принципе по закону.

Однажды я представляла интересы ответчика по делу о взыскании с него банком кредитной задолженности. Он был согласен с наличием долга и необходимостью его выплачивать в целом, но не был согласен с порядком начисления процентов за просрочку. В данном случае в предмете договора с клиентом необходимо сразу фиксировать, на что будут направлены ваши действия, а что сделать будет невозможно.

Пример. Заказчик соглашается, что уменьшить или же полностью списать основной долг по кредиту невозможно.

Это действительно невозможно по закону, а те, кто обещает обратное, – мошенники.

Как правило, с «физиками» работать сложнее, чем с компаниями. Больше суеты, больше ненужных действий, больше самых разных вопросов и больше эмоций. К сожалению, не до всех клиентов удается донести информацию о том, что судьи – тоже люди и им свойственно совершать ошибки. Многие клиенты относятся к бюрократическим проволочкам с пониманием, но обязательно найдутся те, кто обвинит во всем юриста.

Что делать, если в оставлении иска без движения / возврате документов есть ваша вина?

• Максимально быстро устранить причину и заново подать документы (разумеется, безо всяких доплат со стороны клиента – а то я один раз слышала и такую историю);

• даже если ситуация некритичная, клиент не следит за каждым этапом работы, а недочеты можно устранить за 1–2 дня, все равно нужно сообщить ему об этом – скорее всего, суд направил ему письмо с определением об оставлении без движения или возврате документов. Лучше честно объяснить, что в результате технической ошибки (или что-то еще, максимально корректно) произошло то-то и то-то, и заверить, что в течение самого кратчайшего срока все это будет устранено.

Что делать, если в случившемся нет вашей вины?

• Объяснить, что конкретно от вас в данной ситуации ничего не зависело, а имели место техническая ошибка, невнимательность сотрудников суда и т. д.;

• наглядно показать, что вами было сделано (например, судья пишет, что вами не указаны сведения о наличии высшего юридического образования, хотя такие сведения были указаны, а копия диплома – приложена). В данном случае показываете, какой документ и с какими приложениями ушел в суд;

• объяснить, каковы следующие действия: обжаловать, подать иск заново и т. д. С холодной головой, не откладывая в долгий ящик, пойти и реализовать это.

Вы должны быть готовы быстро и качественно исправлять свои ошибки, но нести ответственность за недочеты и непрофессионализм других людей (судей, сотрудников аппарата суда, почты и т. д.) не должны.

Со временем я заметила, что физические лица намного чаще, чем представители юридических лиц, рассказывают, как правильно вести их дела, составлять документы и т. д. Иногда пересказывают то, что прочитали в Интернете, или дают советы «знакомого судьи одной знакомой».

Это еще одна категория клиентов – физических лиц. Как правило, перед тем как обратиться к юристу, они уже начитались разных правовых пабликов, форумов и изучили все законы.

Помимо рекомендаций, какие законы надо применить в их случае, идут постоянные уточнения:

«А разве можно в исковом заявлении текст жирным шрифтом выделять?»

«А мы не слишком мало законов указали?»

«А я вот поговорил со знакомой, у нее знакомый знакомого работает судьей, так он говорит, что надо сделать вот так».

Мое самое любимое: «Я почитала документ, который вы составили. Я добавила еще от себя вот это и вот это».

Во-первых, если человек все знает и умеет, зачем он обращается к юристу и почему в принципе оказался в ситуации, в которой ему нужен юрист?

Во-вторых, никогда не поддавайтесь на провокации типа «какой-то непонятный судья кому-то что-то посоветовал»: в случае чего – спросят с вас, а не с этого никому не известного человека. Либо клиент вправе обратиться за помощью к тому, чьи рекомендации ему нравятся больше.

В-третьих, лично я могу внести какие-то правки по желанию клиента, если они не несут опасности для всей позиции, в противном случае пусть клиент сам подписывает этот документ и отправляет его хоть в суд, хоть в Кремль.

Если клиент грозит тем, что уйдет к другому юристу, – его право. Но брать на себя ответственность за мнение неспециалиста (или специалиста, но совершенно вам незнакомого) не стоит.

Клиент прав не всегда.

Как уже было отмечено ранее, работать с юридическими лицами проще, чем с физическими. Это связано с тем, что у руководителей компаний, как правило, больше знаний о законах, документообороте, особенностях отношений с контрагентами и т. д., чем у рядового человека, поэтому многие моменты им объяснить гораздо проще. Но это не означает, что не нужно объяснять ничего: как и с физлицами, представителям компаний необходимо разъяснять нюансы работы судебной системы, особенности подготовки документов, зачем совершать те или иные действия и т. д.

Даже несмотря на наличие определенных знаний, человек может не понимать, какие документы пригодятся в том или ином случае, поэтому пусть приносит все, что есть по рассматриваемому вопросу, – оценивать, что пригодится, а что нет, – уже ваша задача. Впрочем, судебный процесс – вещь непредсказуемая, никогда не знаешь, в какую сторону повернет и что понадобится в дальнейшем.

Доверенность от юридического лица может быть оформлена в простой письменной форме, желательно (но не обязательно) – на бланке организации. Реформа гражданского законодательства, проведенная несколько лет тому назад, отменила необходимость ставить на бланке доверенности печать организации, но на практике судьи до сих пор скептично относятся к документам без печати и могут их не принять. Спорить с судьей, а тем более по такому незначительному поводу, бессмысленно. Поэтому печать все-таки лучше ставить.

Если вы приходите представлять интересы компании, неважно, являетесь вы штатным юристом или сторонним специалистом, вы должны суметь дать ответ на любой вопрос судьи в рамках разумного. Конечно, вы не сможете дать пояснения по каким-то, например, техническим или строительным вопросам, но от вас этого судья и не ждет. В этом случае в суд вызывается тот, кто может дать такие пояснения, – директор фирмы, или же в качестве свидетелей вызываются специалисты компании либо привлекаются сторонние эксперты.

Чтобы вести судебные дела, недостаточно прослушать в университете курс по гражданскому или арбитражному процессу и прочитать кодекс. Гладко вся эта сфера выглядит только на бумаге, в реальности же все несколько сложнее.

Помимо перечисленных в законе оснований, по которым решение суда может быть отменено или вынесено не в вашу пользу, есть еще неофициальные причины.

1. Личные взаимоотношения и профессиональная солидарность. Запросто может оказаться, что судья, к которому вы попали, например, в третьей инстанции, раньше работал в суде апелляционной инстанции, определение которого вы и хотите отменить. Есть немалая вероятность того, что обжалуемый судебный акт оставят в силе, какая бы ерунда в нем ни была написана. Конечно, так происходит не в каждом случае, однако встречается нередко.

2. Нежелание переписывать решение. Иногда судье проще отказать в требованиях, чем подробно расписывать, почему он не согласен с нижестоящей инстанцией.

3. Нежелание разбираться в специфичной теме. Сказать «нет» гораздо проще, чем сказать «да». Если у вас что-то классическое типа защиты прав потребителей или взыскания задолженности – проблемы, скорее всего, не возникнет. Но если ваш спор связан с какой-то очень узкой сферой, которая встречается редко (или конкретно у этого судьи вообще встретилась впервые), судье будет проще отказать, чем согласиться с вашей позицией.

4. Однообразная практика у конкретного судьи. Безусловно, каждое дело имеет свои особенности, но если у судьи есть определенная практика разрешения подобных дел, то есть вероятность, что он будет ее придерживаться.

5. Высокая загруженность судей. Иногда у судей просто нет времени на детальное изучение дела. Например, в Арбитражном суде города Санкт-Петербурга и Ленинградской области у одного судьи иногда слушается по 65–70 дел в день. О каком внимательном отношении к делам может идти речь?

Впрочем, загруженность судей иногда играет на руку сторонам. Однажды судья одного из районных судов удовлетворила наши исковые требования в полном объеме: ей нужно было поскорее с нами закончить, так как по предыдущему процессу был объявлен перерыв. И пока слушалось наше дело, в этом же зале где-то на заднем плане участники другого процесса знакомились с материалами своего дела, а в уголочке в это время переволновавшуюся пенсионерку отпаивали водой.

По делу, которое неоднократно упоминается на страницах этой книги, длившемуся год в первой инстанции, все началось с того, что судья, получив иск, вернула документы, указав на то, что неверно выбран суд. Хотя суд был выбран правильно, так как в договоре, на котором основывался наш иск, был определен именно этот суд. Пришлось обжаловать в вышестоящий суд. Апелляционная инстанция встала на нашу сторону и обязала районный суд принять иск, но из-за этого мы потеряли около четырех месяцев.

Если бы это был единичный случай, можно было бы предположить, что имела место невнимательность судьи: ну мало ли, устала, не вникла, техническая ошибка. Но когда я пришла на первое заседание, в очереди к этой же судье было несколько человек, которые точно так же, как и я, добивались принятия иска после возврата документов через обжалование. Примечательно, что основание для отказа у всех было одним и тем же. При этом судья не производит впечатление глупой или некомпетентной: судя по вопросам, которые она задавала, и тому, как она изучала документы в процессе и реагировала на те или иные реплики, она весьма умна.

Но что же тогда это было? Почему возвращаются иски, которые подлежат принятию?

6. Сроки. Напрямую связано с предыдущим пунктом. Решение суда в окончательной форме, то есть не только оглашенная на заседании резолютивная, но еще и мотивировочная часть, далеко не всегда изготавливается в указанные в законе пять дней. Иногда судья за рамками судебного заседания сразу говорит – неделя-другая. Иногда ничего не говорит, поэтому остается только ждать.

Я участвовала в деле, резолютивную часть по которому огласили 15 декабря, а в окончательной форме решение суда изготовили 6 января. Эта же дата была зафиксирована и в самом решении. В данном случае датой принятия решения суда считается именно 6 января.

Иногда решение пишут, например, три недели, а дату указывают ту, которая была через пару дней после финального заседания. Такое тоже бывает.

Если видите, что судья адекватный, можно спросить, когда ориентировочно ждать решения суда. Хотя бы примерно будете понимать.

Как уже отмечалось ранее, сколько судей – столько и мнений по одним и тем же документам. Иногда случается так, что судьи оставляют иск без движения, затребовав то, что не предусмотрено законом. Хуже, когда они истребуют то, что представить совершенно невозможно: однажды судья оставила мой иск без движения, обязав меня (я представляла интересы истца) принести выписку с банковского счета ответчика. Естественно, ни один банк не предоставит мне такие данные, они могут быть предоставлены только по запросу судьи. Однако судья почему-то решила, что такие документы могут оказаться у другой стороны. Проблема заключалась в невозможности обжалования данного определения.

Другая судья захотела, чтобы я принесла данные из кредитной истории ответчика (опять-таки, я была на стороне истца). Все мои ссылки на то, что по закону такие сведения предоставляются либо непосредственно лицу, которого эта информация касается, либо по запросу суда, правоохранительных органов и т. д., разбивались о «железный» аргумент судьи: «Вы просто плохо стараетесь».

Я приходила в банк, бюро кредитных историй и сразу просила выдать мне хотя бы отказ в предоставлении сведений, чтобы я могла представить это судье. Сотрудники выдали мне отказы, но, судя по выражению их лиц, очень сомневались в моей адекватности, рассказывая, что судья сам должен сделать запрос. Это я знала и без них, но заставить работать судью, который работать не хочет, – еще та задачка.

Иногда в иске сразу написано, что такие-то документы находятся в материалах дела в другом суде, или же указано, почему невозможно представить оригиналы. Однажды подобную информацию я внесла в рамку, увеличила шрифт и сверху еще выделила желтым маркером. Но судья все равно оставил иск без движения, обязав меня принести указанные документы.

В ситуациях, когда суд просит принести то, чего вы физически представить не можете, старайтесь делать все, чтобы такую невозможность подтвердить, каким бы абсурдным ни было требование. Просите в организациях дать вам официальные отказы, пишите обращения, фиксируйте их, даже если знаете, что такое обращение бессмысленно. Ваша задача – донести до суда мысль о невозможности выполнить его требования и подтвердить это документально, даже если запрос таких документов в соответствующих организациях лишен всякой логики и здравого смысла. Не всегда обжалование судебного акта возможно, поэтому старайтесь приложить максимум усилий.

Иногда судьи запрашивают то, что выполнить, в общем-то, несложно, но делать это вы не должны. Так, например, суд кассационной инстанции оставил без движения мою жалобу, указав, что «не заплачена госпошлина». Все бы хорошо, только заявители по искам о защите прав потребителей освобождаются от уплаты госпошлины.

В принципе, можно было бы поспорить, обжаловать определение суда об оставлении кассационной жалобы без движения… Но цена вопроса была триста рублей, а обжаловать пришлось бы через судебную коллегию в Верховном суде РФ – больше денег потратили бы на пересылку документов в Москву и нотариальную копию доверенности. А потраченного времени было бы не сосчитать.

Поэтому иногда проще, быстрее и дешевле дать суду то, что он запрашивает. Соизмеряйте свои амбиции и жажду справедливости со здравым смыслом и объективно оценивайте происходящее.

Иногда возникает необходимость привлечь внимание к делу: когда есть вероятность, что судья необъективен и решение по делу будет неправовым.

В этом случае есть два пути: привлечение к освещению процесса СМИ и привлечение слушателей.

Важно понимать, что с очень большой долей вероятности на решение суда это не повлияет. Но может создать для недобросовестного и нечистого на руку судьи нервозную обстановку.

Запретить присутствие в зале слушателей судья не может, кроме случаев, когда заседания проводятся в закрытом формате. Но закон устанавливает виды дел, по которым слушания закрыты, и только своим желанием суд руководствоваться не может. Ну и слушателей не пустят также в случае введения временных ограничений (например, из-за коронавируса).

Отказать в присутствии на заседании журналистам суд тоже не может, но вправе не разрешить вести съемку.

На некоторые дела я приводила студентов и журналистов. Недовольство это вызывало как раз у тех судей, решение которых вызывало впоследствии много вопросов. Когда они видели, что зал заседаний заполняют студенты, недовольно задавали вопрос: «Что за цирк вы тут устроили?» Но пускали…

Со средствами массовой информации тоже не все так просто и однозначно. Недостаточно лишь позвонить или написать в редакцию газеты или телеканала, нужно еще, чтобы журналисты, а точнее – их руководство, согласились взять предложенный вами сюжет. Причины для отказа в публикации или освещении материала могут быть разными, например, тема неактуальна или просто неинтересна изданию. Но есть и другие аспекты. Например, вы судитесь с компанией, с которой у канала/газеты заключен рекламный контракт. С большой долей вероятности они не станут выпускать сюжет, выставляющий их рекламодателя в невыгодном свете. Разумеется, если имеет место второй вариант, напрямую об этом вам никто не скажет, только если у вас нет знакомых журналистов.

Глобально рассчитывать на успешный исход дела благодаря вмешательству СМИ я бы не стала: если судьи по каким-то причинам решили вам отказать, скорее всего, они откажут. Ярким примером может стать трансляция из зала Верховного суда РФ, когда судьи удалялись под крики «Позор!»: на заседании яблоку негде было упасть от количества присутствовавших слушателей и камер[5].

Но создать общественный резонанс, привлечь внимание к процессу и результату журналистам вполне по силам.

Если присутствие слушателей и прессы не сможет повлиять на конечный исход дела, то уменьшить количество процессуальных нарушений со стороны суда – вполне.

Судиться можно с кем угодно и за что угодно. Вопрос только в целесообразности.

Судиться с государством можно, но сложно и зачастую трудозатратно.

Сложнее приходится в небольших судах, обладающих статусом городских в определенной местности. То есть когда с учетом размера территории нет районных судов, а идет сразу городской. Например, такие города Ленинградской области, как Выборг, Всеволожск и др.

Чем меньше территория, тем сложнее судиться. Когда в одном суде работают в лучшем случае 10 судей, то ко всем к ним рано или поздно начнут попадать иски, например, против местной администрации, по которым ходят одни и те же представители, за которыми стоят одни и те же руководители. В таких городах элементы прослойки судьи-юристы / адвокаты / административный ресурс очень тесно связаны между собой.

Однако это не значит, что суд с государством автоматически означает проигрыш. Есть много разновидностей споров, в которых суд встает на сторону заявителя и обязывает государство выплатить компенсацию или совершить какое-то действие. Например, законом устанавливается обязанность государства выплатить компенсацию добросовестным приобретателям жилья, которые утратили его, став, например, жертвами мошенников. Однако такую компенсацию можно получить только в судебном порядке, так как выплата производится из бюджетных средств. В таких случаях (если они не осложнены какими-то нюансами) выиграть спор с государством вполне реально, что подтверждается многочисленной судебной практикой и словами, произнесенными в частной беседе с сотрудником казначейства.

Интересно, что даже в таких случаях в суде представители Министерства финансов РФ до последнего отрицают очевидное: начинают рассказывать, что ущерб, причиненный заявителю, причинен не государством, а значит, государство тут ни при чем. И неважно, что есть федеральный закон, прямо устанавливающий подобную компенсацию от государства, и есть определение Конституционного суда РФ, в котором детально разъяснено, что в данном случае речь не идет о возмещении вреда, а государство лишь обеспечивает меру поддержки для людей, лишившихся единственного жилья.

Неофициальный диалог с представителем казначейства:

– Как вы думаете, могли вынести решение в вашу пользу, потому что Министерство финансов – это Министерство финансов?

– Нет, что вы?! У нас достаточно дел, когда решение выносят в пользу заявителя.

– Как вы считаете, есть ли смысл обжаловать или это потеря времени?

– Конечно, обжалуйте. Может, и получится…

Все знают и про права, и про обязанности участников процесса. Много говорят про подачу иска, обжалование, обеспечительные меры и предоставление доказательств – все это «в ходу» и применяется практикующими юристами едва ли не каждый день.

Однако в процессуальном законодательстве есть то, что применяется гораздо реже, и рассказывается об этом не очень часто – но об этом нужно знать.

1. Поворот судебного акта. Бывает так, что первая инстанция решит одно, вторая отменит решение суда первой инстанции и примет новое, ее судебный акт вступает в силу в момент принятия решения, выигравшая сторона получает исполнительный лист, причитающиеся деньги (через банк или через приставов), а другая сторона обжалует и в кассации выигрывает. Что делать? Суд выносит определение о повороте исполнения решения суда, и сторона, получившая деньги или что-то еще, должна все (или в части, в зависимости от нового решения) возвратить другой стороне. Такое вполне может быть, поэтому подобное лучше объяснять клиентам, которые рвутся поскорее получить исполнительный лист, а другая сторона при этом настроена на обжалование.

2. Дополнительное решение суда. Дополнительное решение суда может быть принято как по инициативе сторон, так и по инициативе суда в случае, если, например, какое-то требование, по которому стороны не представляли доказательства, не нашло отражение в решении суда. Поставить вопрос о принятии дополнительного решения можно до вступления решения суда в силу, а на отказ суда принимать дополнительное решение можно подать частную жалобу.

В законе сказано, что дополнительное решение может быть принято, если судом не разрешен вопрос о судебных расходах – это относится только к тем случаям, когда вопрос о судебных расходах поднимался в процессе. Во всех остальных случаях процедура рассмотрения вопроса о взыскании судебных расходов проходит иначе, и никак не через дополнительное судебное решение.

3. Восстановление утраченного судебного производства. Если судебное производство было завершено принятием судебного акта, но зачем-то вновь понадобилось участвовавшей в нем стороне и было утрачено неведомым образом, то закон благосклонно освобождает заявителя от судебных расходов и разрешает приложить к заявлению любые сохранившиеся документы, даже не заверенные надлежащим образом. Но есть проблема: если не докажете, что такое восстановление необходимо для защиты прав и законных интересов, суд откажет в возбуждении дела об утраченном судебном производстве или оставит заявление без рассмотрения.

Защита прав потребителей – едва ли не самая многочисленная категория судебных споров. Первопричина таких споров – отсутствие в большинстве случаев первичных правовых знаний у людей. Периодически споры усугубляются неумением (и/или нежеланием) продавца/производителя/исполнителя грамотно решать возникшие проблемы, чтобы в выигрыше оказались все.

Стратегия win-win – принцип принятия решений, где в выигрыше остаются все участники процесса, была представлена специалистами Гарвардского переговорного проекта Роджером Фишером, Уилльямом Юри и Брюсом Паттоном в книге «Путь к согласию, или Переговоры без поражения»[6].

Рассмотрим часто встречающиеся стратегии продавцов/исполнителей услуг.

В этом случае продавец / исполнитель получает претензию, но ничего не делает: не отвечает, не выходит на связь. Или выходит на связь, но все равно ничего не делает. Руководствуются такие компании весьма наивной надеждой на то, что человек покричит, руками помашет, но в суд не пойдет.

Заканчивается это тем, что суд эта компания проигрывает и теряет намного больше денег, чем могла бы. И лояльного клиента она также лишается.

Получив досудебную претензию, начинает угрожать встречным иском, последующими огромными судебными расходами. Давит на эмоции. Пытается вроде бы что-то исправить, но становится только хуже. Результат – как и в первой стратегии.

Не скрывается, не применяет агрессию. Просто трактует закон так, как сам считает правильным. Говорит, что он прав, а клиент – нет, что клиенту все показалось, и вообще все было добровольно. Как правило, так очень часто делают банки.

Ни одна из этих стратегий не принесет ни одной компании ни выигрыша, ни денег, ни последующей лояльности обиженного клиента.

Что нужно знать о решении подобных споров представителям компаний?

1. Судебная практика складывается преимущественно в пользу потребителя. Равенство сторон здесь – условность, судьи исходят из того, что потребитель находится в более уязвимом положении.

2. Чем дольше оттягивать решение проблемы, тем больше денег будет потеряно.

3. Игнорирование досудебной претензии равнозначно потере денег.

4. Если дело дойдет до суда, потеряете примерно в 2,5–3 раза больше денег, чем могли бы, плюс выплатите судебные расходы и госпошлину.

Если вы представляете интересы компании, нужно честно ответить себе на вопрос, действительно ли виновата компания или нет. Потребитель прав не всегда: есть желающие просто подзаработать денег или поразвлечься; есть просто любители посудиться. Но и в этом случае претензию, даже с самыми безумными требованиями, игнорировать не стоит. Если оставите ее без ответа, потребитель пойдет в суд и даже если он проиграет, вы (или ваш доверитель) потеряете много времени.

Будет нелишним в ответе на претензию напомнить клиенту, что в случае судебного разбирательства он также может понести судебные расходы. Но решение проблемы не всегда лежит в правовой плоскости – вероятно, вы сможете предложить клиенту что-то еще: скидку; подарок от компании; принесете извинения; заверите, что ситуация будет тщательно проанализирована и подобное больше не повторится; выразите надежду на то, что он останется клиентом вашей компании; и многое другое, в зависимости от обстоятельств и сложности ситуации. Вполне возможно, что конфликт будет исчерпан без всяких судов.

В общем-то, это вполне известные истины, но почему-то компании продолжают играть в русскую рулетку и терять деньги. На самом деле задача представителя компании – решить вопрос без суда, сохранить по максимуму деньги компании и не потерять лояльного клиента, который не только не станет строчить в Интернете гневные отзывы, но и обратится в компанию снова, а возможно, даже порекомендует ее своим знакомым.

Многие компании стараются решить конфликт мирным путем, но немало и таких, которые спорят с клиентом буквально за несколько сотен рублей, хотя это может почти не отразиться на выручке крупной организации. Им кажется, что они сохранили условную тысячу рублей, но если им попадется очень обиженный или просто крайне принципиальный клиент, они потеряют в итоге намного больше.

Немного занимательных вычислений из реального иска по защите прав потребителя (ответчик – банк).

Изначально сумма, которая и стала предметом спора, составляла 90 000 рублей. Получив досудебную претензию, ответчик отказался возвращать деньги заявителю.

В соответствии с требованиями п.1 ст. 23 Закона РФ «О защите прав потребителей» за отказ в удовлетворении законного права потребителя ответчик должен уплатить истцу неустойку в размере 1 % в день от цены товара.

Отказ ответчика в удовлетворении требований истца был получен последним 15.10.2018, что подтверждалось почтовым штемпелем на конверте.

С 16.10.2018 по 06.12.2018 – 51 день.

Цена товара (услуги) – 90 000 рублей.

1 % от 90 000 рублей = 900 рублей/день.

51 день × 900 рублей/день = 45 900 (сорок пять тысяч девятьсот) рублей.

Моральный вред истцу составляет 15 000 (пятнадцать тысяч) рублей (ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей»).

Штраф за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований истца (п. 6 ст. 13 Закона РФ «О защите прав потребителя»):

(90 000 + 45 900 + 15 000): 2 = 75 450 рублей.

Суд удовлетворил исковые требования в полном объеме. Таким образом, ответчик, если бы пошел навстречу клиенту сразу, выплатил бы только 90 000 рублей, но в результате лишился 226 350 рублей (75 450 + 90 000 + 45 900 + 15 000).

Что нужно знать представителям потребителей?

1. Не уповать слишком на то, что судебная практика складывается в основном в пользу потребителя. Ничего нет хуже для процесса, чем решить в самом начале, что «дело выигрышное», и пустить все на самотек.

2. Если доказано, что права потребителя нарушены, потребителю, по закону, полагается компенсация морального вреда. Не надо терять голову и запрашивать нереальные суммы – сто, двести, пятьсот тысяч рублей. Изучите судебную практику по компенсации морального вреда, спуститесь с небес на землю и попросите реальную сумму. В исковых требованиях главное – адекватность.

3. Срок исковой давности – три года, но чем раньше подать в суд, тем лучше, дабы не давать ответчику возможность указать суду на вашу недобросовестность из-за затягивания сроков.

4. Суммы, которые можно получить по подобным искам, многих окрыляют и пробуждают фантазию. Но не нужно пытаться выжать из оппонента больше, чем положено по закону, и уж тем более если совсем не положено – подобные схемы оборачиваются против таких заявителей.

Споры по правам потребителей имеют еще одно преимущество – подсудность по выбору истца, иными словами – можно выбрать суд. Разумеется, выбор ограничен – либо по месту жительства истца, либо по месту нахождения ответчика. Подобное преимущество нужно использовать обязательно.

При выборе суда учитывайте:

1. Местонахождение сторон и судов: не всегда участники спора находятся в одной местности, поэтому выбор иногда стои́т не между районами одного города, а между двумя регионами.

2. Загруженность судов. Когда часто бываете в судах, уже есть примерное понимание, как работает тот или иной суд, какие там судьи и т. д.

3. Между городским судом, являющимся единственным в какой-либо местности (например, Выборгский городской или Всеволожский городской), и любым районным судом города Санкт-Петербурга (любого другого города) выбирайте второй вариант. Между небольшой местностью и большим городом всегда выбирайте второе.

4. Судебная практика в отношении определенной компании. Например, есть относительно крупная компания, работающая в нескольких регионах. Но юридический адрес у нее будет только в одном месте, например в Санкт-Петербурге. Основная часть исков к компании будет идти по юридическому адресу, то есть в один конкретный районный суд. При этом потребители услуг этой компании могут быть в любом другом регионе и по закону вправе подать иск в своем регионе. Но нужно понимать, что районный суд в Санкт-Петербурге знает эту компанию и ее деятельность гораздо лучше, судебная практика сложилась, что поможет эффективнее рассмотреть спор. А для любого другого суда в Москве, Воронеже, Иркутске это будет просто «проходное» дело, и насколько эффективно оно будет рассмотрено и чем завершится – сказать сложно.

Любое дело, не только из категории защиты прав потребителей, вести на расстоянии, находясь в другом регионе, очень сложно. Когда вы не участвуете в процессе лично, а лишь направляете документы – у вас нет возможности сразу реагировать на то, о чем говорит другая сторона, оперативно дать объяснения судье или задать вопрос оппоненту. Вы не видите реакции судьи, не сможете устно продублировать свою позицию, дополнительно усилив ее.

В последнее время появилась возможность онлайн-участия в заседаниях, эта система более «обкатана» в арбитражных судах, в общей юрисдикции оборудован в лучшем случае один зал на суд. Однако и в арбитраже, несмотря на укомплектованность техникой, очень часто отказывают в онлайн-участии по причине «отсутствия технической возможности».

Выиграете вы у банка или нет – зависит в большей степени от того, о чем идет спор.

Если спор с банком не связан с долгами, то шансы на более благоприятный исход дела есть. Например, если клиенту навязали страховку при оформлении кредита, он в соответствии с нормами закона попытался от нее отказаться в течение четырнадцати дней, а банк по каким-то причинам отказал.

Если спор о взыскании просроченной задолженности – нет, не выиграете. Выигрышем может стать отсрочка или рассрочка исполнения решения суда. Но сам долг будет взыскан в любом случае.

Важно знать, что кредитные организации не идут на мировые соглашения, они пачками отправляют иски в суд и даже не ходят на заседания, прося о рассмотрении дела в их отсутствие. А вот вам, если представляете интересы должника, на заседания нужно ходить обязательно: возможно, удастся убедить суд предоставить вашему клиенту отсрочку или рассрочку выплаты долга.

Оспаривать или каким-то образом пересмотреть способы начисления процентов по кредитному договору, то есть, по сути, пересмотреть условия уже подписанного договора, у вас также вряд ли получится. Судьи занимают простую и вполне определенную позицию: должник договор подписал, перед прочтением читал, а если не читал, то сам виноват. А если подписал – значит, должен выполнять свои обязательства. Если подписал, будучи несогласным с условиями договора, – тоже должен выполнять, потому что если не был согласен, то и нечего было подписывать, мог пойти в другой банк.

Оспорить какой-то конкретный пункт или пересмотреть условие получится только в том случае, если оно прямо нарушает закон, но специалисты в банке знают свое дело, таких условий вы там, скорее всего, не найдете.

Если вы все же беретесь за попытки пересмотреть каким-то образом условия кредитного договора, в договоренностях с клиентом оставляйте себе пространство для маневра.

«Стороны пришли к соглашению, что действия Исполнителя будут направлены на снижение финансовых требований ОАО «Банк» посредством пересмотра условий кредита: уменьшение процентной ставки по основному телу присужденного долга, включая проценты, и/или уменьшения суммы пеней, получения отсрочки/рассрочки присужденного долга, заключения мирового соглашения по достижении льготных условий по кредиту для Заказчика».

Нелишним будет включить в договор следующую формулировку:

«Заказчик соглашается, что списать или каким-либо образом аннулировать сумму основного долга невозможно».

Не ограничивайтесь одним инструментом, используйте все варианты. При этом нельзя гарантировать достижение конкретного результата. Тем более по спорам о пересмотре условий кредитного договора, потому что это больше про фантастику, чем про право.

Что сыграет не в пользу должника?

1. О недобросовестности должника косвенно может свидетельствовать письмо из банка, в котором последний уведомляет, что из-за несвоевременного погашения долга банк поднимает процентную ставку.

2. Должник вообще никак не исполнял свои обязанности, скрывался от банка и т. д.

3. Не сыграет против, но и не поможет ссылка на наличие долгов перед другими кредиторами (неважно, банки, микрофинансовые организации или друг дал семь тысяч рублей в долг под расписку).

В спорах между юридическими лицами о взыскании задолженности нельзя ссылаться на наличие у должника других обязательств, на то, что контрагенты не перечислили деньги, на отсутствие финансирования – все это можно найти в судебной практике.

Что может помочь должнику?

1. До определенного момента обязательства исполнялись в полном объеме и в срок.

2. Должник обращался в банк с письменным заявлением предоставить отсрочку, временно уменьшить платеж по кредиту и т. д., но банк не пошел навстречу.

3. Раньше все кредиты, в том числе и в этом банке, погашались своевременно, а иногда – досрочно.

4. Должник не прячется от банка, готов выплачивать долг.

5. Для возникновения задолженности имелись серьезные причины (человек потерял работу, недавно нашел новую и сейчас на испытательном сроке или, например, близкие родственники тяжело заболели), поэтому невозможно разом погасить весь долг.

В общей совокупности эти факторы могут сработать, и суд предоставит отсрочку или рассрочку исполнения решения суда, но, как правило, не более чем на один год. По своей инициативе суд отсрочку или рассрочку применять не может, поэтому необходимо заявить соответствующее ходатайство, аргументировав, почему невозможно исполнить решение суда сразу. Например:

• человек только что устроился на новую работу с испытательным сроком (принести трудовой договор, справки о доходах);

• на иждивении находится ребенок (дети) и/или нетрудоспособные родители (свидетельства о рождении, пенсионные удостоверения; чеки, подтверждающие перевод денег, покупку лекарств и т. д.);

• сведения о ранее погашенных кредитах, если они были, в качестве подтверждения добросовестности;

• копии обращений в банк, которые были поданы.

И обязательно: и в письменной позиции, и на судебном заседании необходимо четко зафиксировать – должник долг признает, платить готов, но есть обстоятельства, по которым сейчас это трудно сделать. Лучше указать сумму, которую человек сможет комфортно для себя выплачивать в период действия рассрочки и отсрочки. Например, изначально ежемесячный платеж был 38 000 рублей, но сейчас есть возможность платить только 15 000 рублей. Даже в этом случае есть большая вероятность, что судья пойдет навстречу, увидев заинтересованность должника. Единственный аспект: когда срок отсрочки закончится, необходимо будет выплатить всю оставшуюся сумму долга сразу. Это нужно максимально четко доносить до клиента. Это лишь время, для того чтобы собрать необходимые ресурсы в более комфортном состоянии.

Так как представители банка практически не ходят на такие процессы, возражать против применения рассрочки и/или отсрочки они не будут, а получив решение суда, не станут его обжаловать. Ведь, по сути, они все равно получат свои деньги, а затевать обжалование и растягивать процесс ради примерно того же результата – бессмысленно.

В случае с судебными приказами очень большую роль играют сроки. Отменить документ можно только в течение десяти дней с момента его получения, если выход за пределы этих сроков не признан судом уважительным.

Если уважительных причин нет, а сделать что-то с судебным приказом нужно, можно прибегнуть к альтернативному варианту – попробовать получить отсрочку или рассрочку исполнения. Опять-таки, для этого необходимы причины, уважительность которых определяется судьей. Так, например, с большой долей вероятности суд примет в качестве аргумента тяжелое материальное положение, подтвержденное документально. Однако, если сослаться на то, что судебные приставы списывают со счетов все деньги, оставляя человека без средств к существованию, суд может и отказать. Лотерея.

Что бы вы ни указали в качестве причины необходимости предоставления рассрочки или отсрочки исполнения судебного решения, обязательно подчеркивайте готовность клиента погашать задолженность и его добросовестность как должника.

К тому же суд должен соблюдать баланс прав сторон, и никто не будет принимать то или иное решение в пользу должника, совершенно игнорируя интересы кредитора.

Возвращаюсь к содержанию заявления об отмене судебного приказа. С точки зрения закона заявителю, по сути, достаточно не согласиться с вынесенным приказом. Но так кратко могут писать документы только люди, не обладающие юридическими знаниями. Если вы составляете документ от имени своего клиента, одного несогласия с судебным приказом будет мало. Не нужно писать заявление на пяти страницах, такой документ вполне может поместиться на одном листе, но ссылки на закон и аргументация должны быть.

Сначала излагается суть дела: такого-то числа мировым судьей такого-то судебного участка был вынесен судебный приказ о взыскании с «____» в пользу «______________» таких-то сумм по такому-то основанию (например, кредитному договору).

Я возражаю относительно исполнения данного судебного приказа.

В соответствии со ст. 46 Конституции РФ каждому гарантируется судебная защита прав и свобод.

Гражданское судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон (ст. 123 Конституции РФ).

На судебный процесс меня не вызывали, и я не имел возможности представить доказательства своей позиции.

К слову, на судебный процесс никого и не должны были вызывать, так как судебные приказы выносятся без присутствия сторон, но это не значит, что на этот момент нельзя ссылаться.

Далее необходимо сделать ссылку на дату получения судебного приказа и приложить конверт к заявлению. Это один из ключевых моментов, так как от этого зависит, не пропущен ли срок на отмену судебного приказа.

Согласно почтовому штемпелю на конверте судебный приказ был получен мною 17.11.2020 г.

Если имеются уважительные причины того, что заявитель получил приказ позже (лежал в больнице, находился в командировке и т. д.), необходимо это указать, приложить подтверждающие документы – справки, железнодорожные и авиабилеты и т. д., просить восстановить пропущенный срок на отмену судебного приказа.

Дополнительная аргументация. Судебный приказ подлежит отмене мировым судьей, если от должника в десятидневный срок поступили возражения относительно его исполнения. Такие возражения могут содержать только указание на несогласие должника с вынесенным судебным приказом (п. 31 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 27.12.2016 № 62 «О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о приказном производстве»).

Далее идет стандартное: «На основании вышеизложенного, руководствуясь ст…, просим…».

В качестве приложений чаще всего бывают копия вынесенного судебного приказа, квитанция об отправке заявления об отмене судебного приказа другой стороне (с описью), копия почтового конверта со штемпелем, в котором пришел судебный приказ; если срок был пропущен – документы, подтверждающие уважительность причин, для представителя – доверенность.

Кстати, если клиенту потом (или на данном этапе) не нужно будет представительство в суде, а нужно лишь составить документы, он сможет сэкономить на доверенности, подписав и отправив документы самостоятельно либо под вашим руководством, сделав это через Интернет либо предоставив вам разовый доступ в госуслуги. Тут каждый выбирает максимально удобный в его ситуации вариант.

В любом случае клиенту нужно объяснить, что его ждет после отмены судебного приказа. Необходимо объяснить, что это не конец истории. Приказ отменят, но у кредитора остается право обратиться в суд уже с исковым заявлением, и, например, кредитный долг с клиента взыщут в любом случае. Отмена судебного приказа – временная мера, позволяющая оттянуть время возврата долга и за этот период подкопить ресурсы для его погашения.